浅谈建设施工合同违约争议的有关问题.docVIP

精品论文 参考文献 浅谈建设施工合同违约争议的有关问题 中铁十八局集团轨道交通工程有限公司 湖北 武汉 430000 　　摘 要：本文简述了建设施工合同的履行过程中出现的违约纠纷情况,阐明了违约责任的认定情形,分析了违约责任的归责原则、承担方式及索赔,并提出索赔与违约的关系。 　　关键词：施工合同；违约；索赔 　　建设施工合同的履行过程中，违约纠纷在所难免。其发生原因主要在于：一方面是由建设工程施工合同的性质所决定，合同中的各方关系、履行期限、履行过程中的自然因素、社会因素等都是违约的发生缘由；另一方面由于建筑市场监管不严，加之部分合同的当事人诚信度差、履约能力弱等导致合同履行过程中发生发包人逾期支付工程款、拖延竣工验收、承包人拖延工期、施工质量不合格等现象。在司法实践中，当事人单独就违约纠纷提起诉讼的较少，一般要求对方当事人承担违约责任的请求多在拖欠工程款、价款结算、工期延误、工程质量等纠纷中同时提出。人民法院在审理此类案件中的指导思想也是要通过认定建设工程施工合同履行过程中双方当事人是否存在违约行为及承担违约责任的方式，以裁判确保合同各方利益公平，从而保证社会公共利益。 　　一、违约责任的认定 　　《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”根据该规定可以看出，建设施工合同中的违约形态是不履行合同义务或者履行义务不符合规定。不履行合同义务包括拒绝履行、根本违约、完全不能履行等形态；履行义务不符合规定包括迟延履行、部分履行和瑕疵履行等形态。目前司法实践中，后者情形占了大多数。 　　1、承包人承担违约责任的主要情形 　　结合目前的司法实践，承包人承担违约责任的重要情形主要是：承包人非法转包或者违法分包建设工程；因承包人原因致使建设工程的质量不符合合同约定的标准或国家规定的强制性安全标准；因承包人原因未能在合同约定的建设工期内完成工程施工任务；因承包人原因擅自停工致使建设施工合同无法实际履行。 　　2、发包人承担违约责任的主要情形 　　没有按照建设施工合同的约定支付工程价款；没有按照建设施工合同的约定提供主要的建筑材料、建筑构配件或者设备等工程必须的施工条件；没有履行建设施工合同中约定的相互合作的义务。 　　3、发包人与承包人双方承担违约责任的情形 　　承包人履行合同义务不符合约定的工期，而发包人也不按照约定组织竣工验收；承包人施工质量不符合标准，而发包人根据法律规定却不能行使同时履行抗辩权，导致不按照合同约定支付工程款。 　　根据《民法通则》和《合同法》的规定，合同当事人双方都有违约情形的，原则上各自承担相应的违约责任。在司法实践中，对于双方违约的，即使违约给对方造成的损失存有差异，也一般判令各自承担违约责任，且此类处理方式也普遍被当事人双方所接受。至于是采取过失相抵还是违约责任相抵，则并不受关注。但在前述第2种情形中，一般不能按照各自承担违约责任的原则处理。承包人的质量瑕疵担保责任不能免除，发包人的逾期支付价款的违约责任也不能免除，应各自对对方承担违约责任。 　　二、违约责任归责原则及承担方式 　　《合同法》总则规定了违约责任的归责原则是严格责任，即不以过错作为归责事由，但合同的性质不同决定了违约责任的归责原则也不能绝对化。建设施工合同本质上属于以完成工作成果为标的的承揽合同，其履行环节多，期限长，违约现象多、违约原因复杂。 司法实践中，对于合同履行过程中的违约行为，法院一般要认真分析和判断违约方是否具有过错，即违约是否是由违约方自己的原因造成的。如不是，则表明违约方没有主观的过失，法院一般不会判令其承担违约责任。也就是说，虽然《合同法》总则规定了违约责任的归责原则是严格责任，但在司法实践中还是要考虑到当事人的过错，来确定是否由违约方承担违约责任。违约责任的承担方式主要有：1、继续履行或者实际履行；2、采取补救措施；3、支付违约金；4、赔偿损失。 　　三、违约情形的索赔 　　索赔是建设施工合同履行过程中经常发生的一种行为，是合同当事人双方用来弥补建设成本损失、增加利润空间的重要手段。索赔与违约责任有着密切的联系，当事人多通过行使索赔权补偿对方违约对其造成的损失，而无须追究违约方的违约责任。索赔与违约金的区别在于索赔不具有惩罚功能，而违约金具有补偿和惩罚的双重功能。索赔本身就包含了违约方当事人承担违约赔偿责任的功能，在某种意义上，索赔的费用具有违约金的属性，因此在司法实践中，当事人多通过索赔的方式解决问题。 　　1、索赔的常见种类 　　(1)工期索赔。工期索赔，指非因承包人原因造成工期延误，而要求发包人顺延工期并赔偿由此产生的实际损失和费用。必须符合两个基本条件：一是发生了工期延误的实际结果；二是工期延误不是出于承包人的原因。