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罗马法 Roman Law 第一编 总论 本编内容 第一章 引论 第二章 罗马法的历史 第三章 法律渊源与优士丁尼立法 第一章 引论 第一节 罗马法的研究对象与研究意义 第二节 罗马法的历史 第三节 罗马法的渊源与分类 第一节 罗马法研究的对象与研究意义 一、罗马法的概念 （一）罗马法作为国家法 罗马法，顾名思义，就是指罗马奴隶制国家施行的法律。但是，它并不是某一个立法文献的名称，而是罗马奴隶制国家整个历史时期的法律总称。 它是古代奴隶制社会最发达、最完备的法律体系，也是“商品生产者社会的第一个世界性法律”（恩格斯）。 第一节 罗马法研究的对象与研究意义 （二）罗马法的历史性 1．罗马法延续1300 多年，是公元前754（罗马建城）年到565 年（优士丁尼皇帝死亡）这整个历史时期罗马奴隶制国家所实施的全部法律制度。 2．罗马法的第二阶段：11 世纪起的罗马法复兴——欧洲大陆普通法——民法法系。 第一节 罗马法研究的对象与研究意义 （三）罗马法作为法学 1．在古代法中，罗马法是唯一得到科学表述的法律体系； 2．法律与法学（在罗马法上的统一性——学说的法律渊源地位）， 罗马法学家的科学方法： 3．法学方法：具体案件——指导案件处理的规则——更为一般的规则（概念）——体系。 法学方法例示 D.18,1,，9，2：（乌尔比安《论萨宾》第28 卷）随后，有人问，如果对标的物本身并未发生错误，但却将其物质属性搞错了，例如将醋当作葡萄酒，将铜当作金，将铅或其他类似银的东西当作银加以出卖，则买卖是有效的吗？马尔切勒在其《学说汇纂》第6卷中写道：买卖有效，因为尽管在标的物的物质属性上发生了错误，但对标的物本身却存在合意。我在葡萄酒的事例上表示同意，因为葡萄酒变酸即可成为醋，因此二者几乎是同一种物质。但是，如果标的物并非是葡萄酒变酸后而生成的醋，而是从一开始就是醋，例如用其他植物制成的醋，则看来这里是将一种东西当作另一种东西出卖了。在其他发生物质属性错误的情形下，我认为买卖也是无效的。 二、罗马法的研究对象 （一）罗马私法 1．公法与私法的区分 （1）乌尔比安：公法“有关罗马国家的稳定”，私法“涉及个人福利”。 D.1,1,1,2：（乌尔比安）：这一研究的对象有两个，公法和私法。公法是有关罗马国家稳定的法，私法是涉及个人利益的法。事实上，它们有的造福于公共利益，有的则造福于私人。公法见之于宗教事务、宗教机构和国家管理机构之中。私法则分为三部分，实际上，它是自然法、万民法和市民法的总和。 （2）强调公法的强制性。 公法不得为私人协议所修改”（帕比尼安，D.2,1,14,38）。 二、罗马法的研究对象 注意：一些私人关系的规范被作为公法规范，表明了社会利益或一般利益与个人利益的重合。例如，不得以契约预先免除欺诈的责任（不照顾欺诈，这涉及一般价值）。 2．罗马私法是罗马法当中最突出的部分。 罗马法课程主要研究罗马私法（这也是古代的传统）。有关诉讼程序的法律规范，亦属于私法的范畴。 诉权——权利 二、罗马法的研究对象 （二）时间跨度 从时间上看，罗马法主要研究《十二表法》（公元前450 年）到优士丁尼立法这一时期。 从罗马建城开始的第一阶段无史料，法律不成文，流行习惯法，《十二表法》是早期习惯法的记录；优士丁尼之后东罗马帝国的罗马法全面衰退，研究价值不大。传统的研究罗马法的学者，都把公元前450年《十二表法》颁布时起，到公元565年优帝一世去世为止这1016年间罗马国家所施行的“私法”作为研究的对象，并以《国法大全》作为研究的基础。 三、学习罗马法的意义 罗马帝国曾三次征服世界，第一次以武力，第二次以宗教，第三次以法律。武力因罗马帝国的灭亡而消亡，宗教随人民思想觉悟的提高、科学的发展而缩小了影响，惟有法律征服世界是最为持久的征服。 ——［德］鲁道夫·冯·耶林 三、学习罗马法的意义 1．作为法史的罗马法：历史研究的一般价值，古为今用。 2．罗马法学家方法的借鉴意义。 3．罗马法与现代民法：民法制度的罗马法渊源（维柯：事物的本质应在其本源中把握）。 从体系到具体的概念、规则，例如1：抗辩权的罗马法起源（裁判官法——市民法）。 例如2：买卖契约中的二元责任——违约责任、瑕疵担保责任（权利瑕疵），出卖人不负移转标的物所有权之义务。 抗辩权的起源 抗辩概念源自古典罗马法中的exceptio （抗辩，反对之意），最先是一种程序上的抗辩方式。 在后古典时代，exceptio开始具有实体法意义。随后注释法学家提出实体意义上的抗辩概念，并且将被告否认诉因之外的辩护都归入exceptio，即实体法上的抗辩不应该包括对诉因的否认。实体抗辩和“iuris”抗辩（即法律抗辩）须由被告主张，“facti”（事实）抗辩由法官以职权考