义务冲突三论[法律法规分析].pdfVIP

当代法学(双月刊) 2010年第2期 (总第 140期) 义务冲突三论 王 充 (吉林大学法学院，吉林 长春 130012) [摘 要]刑法中的义务冲突是指主体同时被要求履行不相容的两个法律义务，只能履行其中一 个的情形。从不同立场出发对义务冲突的法律性质会有不同的认识，我们认为义务冲突是一种与紧急 避险最相类似的超法规排除犯罪性事由，其构成要件必须被严格限制，其法律后果应区分不同情况来 具体处理。 [关键词】义务冲突；法律属性；超法规性；排除犯罪事由；构成要件 【中图分类号]DF611 [文献标识码]A [文章编号]1003—4781(2010)02—0074—7 [收稿 日期]2009—12—05 [基金项 目]教育部青年基金项 目：机能主义视野中的刑事违法性论纲 (08JC820022)；吉林省 社会科学基金项 目：超法规的排除犯罪性事 由论纲 (2008Bfx06) [作者简介]王充 (1975一)，男，河南南阳人，法学博士，吉林大学法学院副教授。 在一般意义上，义务冲突可以分为论理的义务冲突 (1ogischePflichtenkollision)与实质的义 务冲突 (materiellePflichtenkollision)。所谓论理的义务冲突是指法义务在抽象的、论理的层面上 就已经存在冲突的情况；所谓实质的义务冲突是指与具体的情况相关联，事实上的两个法义务发 生冲突，义务不能同时履行的情况。①对于论理的义务冲突，一般是指由于法条竞合而导致的义 务冲突。对于这种情况 ，日本学者大蝎一泰认为 “在法条竞合 的情况下虽然也会产生表面上的 义务冲突，但是就赋予义务基础的法规范之间的相互关系而言，即一般法与特别法的关系、基本 法与补充法的关系、吸收法与被吸收法的关系以及法令所管辖事项等，都能够通过毫不矛盾的解 释而在论理上最终被解决，因此它们并非本来意义上的义务冲突。” [1] (P105)由此，对于义 务冲突问题而言，我们主要需要讨论的是实质的义务冲突。 在刑法中，所谓义务冲突 (Pflichtenkollision)就是指同时被要求履行不能并存的两个义务， ①参见 [日]胜亦藤彦：《违法阻却事由 L 义务冲突匕奄 类型忙关寸为考察 (1)》， 《法研论集》第74号，第96 页。我国法理学者钱大军对义务冲突有大致相同的分类， “从法律义务冲突产生原因的角度上，可以将法律义务冲突分为两种 类型：逻辑 (规范)上的法律义务冲突和事实上的法律义务冲突… ．．．．所谓逻辑上的法律义务冲突，是指在同一法律体系或 者同一司法管辖领域中，义务人 (行为人)承担在内容上相互冲突或部分冲突的两个法律义务，履行其中的一个法律义务，必 然会违背另一个法律义务的情形… … ．事实上的法律义务冲突，是指相互冲突的法律义务在逻辑上并不矛盾 (在规范上没有 产生冲突的根源)，只是因为义务人需要同时履行这两个法律义务，他因为履行其中的一个法律义务，从而没有能力 (资源短 缺)履行另一个法律义务进而产生的法律义务之间的冲突。”参见钱大军： 《法律义务冲突的类型研究》， 《中国海洋大学学报 (社会科学版))2006年第3期，第56—57页。 · 74 · 义务冲突三论 由于履行其中的一个义务而不能履行另一义务的情况。①主要是指除了法条竞合之外的实质意义 上的义务冲突。在我国刑法学中，对于义务冲突只是简单将其界定为正当行为 (排除犯罪性的 行为)的一种，而对于其具体法律属性、构成要件以及法律后果等 问题均无详细论述 [2] (P139)，基于此，本文拟对刑法中义务冲突的这三个基本问题进行探讨。 一 、 义务冲突的法律属性 对于义务冲突的法律属性问题 ，在刑法学中存在特别紧急避险说、依法令行为说、不作为犯 中独立的违法阻却事由说、区别情况说以及超法规的违法阻却事由说等观点。 1、特别紧急避险说 13本学者木村龟二认为 “所谓义务冲突，就是同时存在两个不相容的义务，为了履行其中 的一方就必须放弃另一方的紧急状态下，放弃