上市公司收购与反收购的规则变迁[法律法规分析].pdfVIP

2009年5月 当 代 法 学 第23卷第3期 (总第 135期) May，2009 ContemporaryLaw Review Vol，23，No．3(Ser，No．135) 上市公司收购与反收购的规则变迁 傅 穹 陈 林 (吉林大学 法学院，吉林 长春 130012) [摘 要]上市公司收购与反收购的规则，伴随收购价值理念的认知与收购类型的变化，处于变 迁发展之中。我国公司收购立法秉承披露理念与公平保护精神，将要约收购规则从强制性全面要约改 变为 自愿部分性要约、重新定位了协议收购的规则、引入了间接收购规则、补充了反收购规则，从而 更好地完善了企业资源的效率化配置与各方利益群体的公平保护。 [关键词]要约收购 ；间接收购；反收购 [中图分类号]DF411．9l [文献标识码]A [文章编号]1003—4781(2009)03—0092—6 [收稿 日期]2009—01—21 [基金项目]司法部青年项 目：“义务的边与责任的界 一我国公司资本变迁下诉讼逻辑的追问” 的阶段性成果 (06SFB3021) [作者简介]傅穹 (1970一)，男，吉林榆树人，吉林大学法学院教授，博士生导师；陈林 (1968一)，男，江苏宿迁人，沈阳市中级人民法院法官，吉林大学法学院民商法学博士研究生。 上市公司收购①，是一个伴随收购价值观念转换以及资本市场中的收购类型化演变，而处于 不断发展中的一个极富弹性的话题。上市公司收购尤其是敌意收购从2O世纪60年代在美国出现 之初，就陷入价值争论之中：公司收购究竟提升了公司治理效率，还是压榨了目标公司的股东? 公司收购是实现了企业之问的协同效应与资源效益最大化，还是牺牲了雇员与债权人利益以换取 股东权益最大化?(美国证监会立法思路几经徘徊，最终将上市公司收购的立法回归到一部 “披 露法案”：我们竭尽最大谨慎试图避免支持公司管理层或倾 向发出要约收购 的当事方，本法案的 宗旨在于经由全面公允的信息披露保护投资者利益，从而实现收购的要约方与公司管理层的同等 保护 。③ 面对上市公司收购的价值之辩以及立法理念的转换，各国关于上市公司收购立法的最佳规制 方案并非追求界定一个明晰不变的收购概念，而是伴随正当的规制理念来重构各种收购与反收购 ①上市公司收购是指收购人通过取得股份的方式成为一个上市公司的控股股东，或通过投资关系、协议、其他安排的途径 成为一个上市公司的实际控制人，或同时采取上述两种途径取得上市公司控制权的行为。 ②关于公司收购价值之争的详细介绍，请参见汤欣：《公司治理与上市公司收购》，中国人民法学出版社2001年版，第 l7l 一 185页。 @See．JesseH．Chopper，JohnC．Coffee，Jr．RonaldJ．Gilson，CasesandMaterialsonCorporations，CITIC PUBIISHING HOUSE．P918—919． · 92 · 规则，从而实现公司各方利益群体的平等保护，实现资源配置的效率与灵活。本文透过我国 2006年生效的 《上市公司收购办法》(以下简称 《收购办法》)中关于收购方式的变化，重新检 视各项收购方式相应的规则变迁，并检讨规则变迁背后的正当性政策支撑。 一 、 要约收购 ：从强制性要约走向主动性要约的规则 为什么要约收购的强制性与否成为一个争论的立法话题呢?强制性要约收购制度发源于英 国，该制度从采纳之初就是一个充满争议的制度安排。肯定说从保护 目标公司的上市公司的少数 股东利益角度，指出立法采纳强制性要约收购制度的正当性：(1)上市公司控制权的转移会导 致公司的经营者和经营策略的转变，影响到中小股东初始的投资预期落空。因此，基于对中小股 东利益的充分保护，立法应强制性给予中小股东退出的渠道与机会；(2)控股股东对公司控制 权益的转让，会产生控制权溢价，这一溢价收益原本属于公司的全体股东，不应仅仅由转让的控 股股东单独分享，立法设计强制性规则将收购方支付给控股转让股东的控制权溢价归全体股东按 持股比例分享。否定说则针对上述观念提出了反驳的理由：(1)强制性要约收购的设计导致立 法预期