建设工程承发包合同的订立与履行法律风险防范要点.docVIP

建设工程承发包合同的订立与履行 法律风险防范要点 目 录 第一部分 一般规定 2 第二部分 资格审查 2 第三部分 建设工程承发包合同 3 第四部分 分包 7 第五部分 工期延误 10 第六部分 工程款的确认与支付 11 第七部分 工程材料设备的供应 12 第八部分 工程担保与保险 12 第九部分 工程质量与验收 13 第十部分 工程签证与索赔 13 第一部分 一般规定 1、法律依据 建设工程承发包合同管理业务依据《》、《》及其他有关规定。 建设工程合同是指建设单位（业主、发包方或投资责任方）与勘察、设计、建筑安装单位（承包方或承包商）依据国家规定的基本建设程序和有关合同法规，以完成建设工程为内容，明确双方的权利与义务关系而签订的书面协议。 第二部分 资格审查 1、建筑工程施工许可证内容审查 根据《建筑法》第7条及《建筑工程施工许可管理办法》第2条，除了工程投资额在３０万元以下或者建筑面积在３００平方米以下的建筑工程外，取得建筑工程施工许可证是建设工程开工的前提条件。在审查施工许可证时应当注意审查下列内容： （1）施工许可证的工程名称、地点、规模与依法签订的施工承包合同一致规避申领施工许可证申领施工许可证的工程项目工程投资额在30万元以下或者建筑面积在300平方米以下的工程自领取施工许可证之日起月中止施工满一年的工程恢复施工前报发证机关核验施工许可证。招标发包的建设工程，其承发包合同的主要条款内容应当与招标文件、投标书和中标通知书的主要内容相一致。：当事人约定的其他事项施工单位不得安排未取得有关特殊工种考核合格证明的作业人员从事特殊工种作业。施工分包分为专业工程分包和劳务作业分包分包工程发包人应当设立项目管理机构，组织管理所承包工程的施工活动。其中，项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员必须是本单位的人员。本单位人员是指与有合法的人事或者劳动合同、工资以及社会保险关系的人员。 2、专业工程分包 专业工程分包，是指施工总承包企业将其所承包工程中的专业工程发包给具有相应资质的其他建筑业企业完成的活动。 单项工程：指建设工程中由若干单位工程组成，有独立设计文件、建成后能独立发挥功能效益的工程。 单位工程：指单项工程中单独设计、可以独立组织施工的工程。 3、发包人指定分包 任何单位和个人不得对依法实施的分包活动进行干预。 4、劳务作业分包 劳务作业分包，是指施工总承包企业或者专业承包企业将其承包工程中的劳务作业发包给劳务分包企业完成的活动。 （1）承包方将其承包的全部工程转给他人承包的； （2）承包方将其承包的全部工程肢解后以分包名义转给他人承包的； （3）承包方将主体结构工程转给他人承包的； （4）承包方将工程分包给不具备相应资质条件的单位的； （5）分包单位将其承包的工程再行分包的。 7.2 应注意下列情形： （1）承包人是否将其承包的全部工程发包给他人； （2）承包人是否将其承包的全部工程肢解后以分包名义分别发包给他人； （3）分包工程发包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，未对该工程的施工活动进行组织管理的 （1）与工程签证是双方法律行为的特征不同,工程索赔是双方未能协商一致的结果,是单方主张权利的要求，是单方法律行为； （2）与工程签证涉及的利益已经确定的特点不同，工程索赔涉及的利益尚待确定，是一种期待权益； （3）与工程签证一般不依赖于其他证据不同，工程索赔是要求未获确认的权利的单方主张，必须依赖于证据。 2.2 根据建设工程施工合同示范文本规定的索赔程序约定，若发包人未能按合同约定支付各种费用、顺延工期、赔偿损失，承包人可按以下规定向发包人索赔： （1）有正当索赔理由，且有索赔事件发生时的有关证据； （2）索赔事件发生后20天内，向发包人发出要求索赔的通知； （3）发包人在接到索赔通知后10天内给予批准，或要求承包人进一步补充索赔理由和证据，发包人在10天内未予答复，应视为该项索赔已经批准。 2.3承包人在施工过程中注意资料管理，并在出现合同约定的索赔事项时及时按照合同约定的索赔程序提起索赔。 3、工程签证 3.1 工程签证是工程承发包双方在施工过程中按合同约定对支付各种费用、顺延工期、赔偿损失所达成的双方意思表示一致的补充协议，互相书面确认的签证即成为工程结算或最终结算增减工程造价的凭据。签证的法律特征有： （1）工程签证是双方协商一致的结果，是双方法律行为； （2）工程签证涉及的利益已经确定，可直接作为工程结算的凭据； （3）工程签证是施工过程中的例行工作,一般不依赖于证据。 3.2 非承包人原因导致进度拖延的、工程变更、约定由发包人承担的风险、发包人违约等原因所导致承包人增加的成本、费用，应该按照合同约定的程序尽量要求发包人签