论附赠式有奖销售的法律规制论附赠式有奖销售的法律规制.pdfVIP

第35卷第4期 浙江大学学报(人文社会科学版) V01．35．No．4 2005年7月 of and Journal SocialScieltCe81 Julv2005 ZhejiangUniversity(Humanities 论附赠式有奖销售的法律规制 陈信勇，董忠波 (浙江大学法律系，浙江杭州310028) [摘要]附赠式有奖销售是一种有效的营销手段，但其消极作用也日益突显。为了维护消费者权 益，维护和促进效率竞争，增强现行法律的协同效应，应当对附赠式有奖销售进行有效的法律规制。借 鉴国外先进立法例，我国宜选择一般性限制附赠的立法政策，采用混合式立法模式，并将限制附赠行为 的“实质标准”和“形式标准”相结合。 [关键词]附赠；有奖销售；法律规制 [中图分类号]I)922．294【文献标志码】A 一、附赠式有奖销售带来的困境 附赠式有奖销售，是指经营者销售商品或提供服务时，附带性地向所有购买者提供物品、金钱 或者其他经济利益的行为。它是向所有的购买者一视同仁地提供赠品的销售方式，显然不同于以 抽签、摇号等带有偶然性的方法决定购买者是否中奖的抽奖式有奖销售…【pP57引。附赠式有奖销售 有利有弊。一方面，附赠式有奖销售对于搞活企业、丰富市场有着一定的促进作用，也能为消费者 带来一些实惠。“赠送，可以使消费者很快地熟悉企业的产品，刺激他们的购买欲望，使产品迅速打 开市场，为企业赢得稳定的利润，因而常常为企业所应用。”“在赠送活动轰轰烈烈地展开后，市场需 求将很快上升。”怛J(PP·31．32)随着我国买方市场逐渐成熟，市场竞争日趋激烈，附赠式有奖销售在商 业实践中屡见不鲜，已经成为经营者重要的促销工具。但另一方面，这些积极作用的发挥，必须以 附赠式有奖销售适宜的“度”与“量”为前提。一旦超出合理界限，其消极作用便会突显，因之发生的 各种法律纠纷也日益增多，如商家精心策划的一些附赠式有奖销售活动要么侵害了消费者的利益， 要么侵害了其他竞争者的利益，更多的则是两者兼而有之，并最终破坏了有序的经济竞争秩序。附 赠式有奖销售“往往会借助于奖品或奖金的诱惑力，影响消费者正确选择商品”，“产生市场竞争的 障碍”，并“产生不良的市场导向”…(pP 588)。一言以蔽之，附赠式有奖销售活动不可避免地具有两 面性。 笔者认为，附赠式有奖销售是市场经济特定阶段特有的现象，有其存在的必要性，但需要通过 一定法律规制“扬长抑短”，既积极发挥其正面效应，又有效地克服其负面影响。然而，我国现行立 法对此却显得无能为力。我国《关于禁止有奖销售活动中不正当竞争行为的若干规定》第2条就指 [收稿日期]2004—12—15 [作者简介】1．陈信勇(1963一)，男，浙江永嘉人，浙江大学法学院法律系教授，主要从事民商法学基础理论、房地产法学、社 会保障法学等研究；2．董忠波(1979一)，男，浙江永嘉人，浙江大学法学院法律系经济法学硕士研究生，主要从事房地产法学、社 会保障法学、竞争法学、公司法学等研究。 万方数据 浙江大学学报(人文社会科学版) 第35卷 出：“本规定所称有奖销售……包括：奖励所有购买者的附赠式有奖销售和奖励部分购买者的抽奖 式有奖销售。”然而，该规定第3条至第6条都是对抽奖式有奖销售的规定，并没有涉及附赠式有奖 销售。《反不正当竞争法》第13条列举的3项经营者不得从事的有奖销售行为中，第1项欺骗性有 奖销售及第3项有奖销售的最高限额，也均是规范抽奖式有奖销售的，仅有第2项“利用有奖销售 的手段推销质次价高的商品”这一条可以作为司法实践中规制附赠式有奖销售的法律依据。但如 此简单的法律规范并不能很好地规制现实生活中复杂多样的附赠式有奖销售行为。面对激烈的竞 争，越来越多的名优产品也进行各种形式的附赠式有奖销售，市场中确实也存在以推销质次价高的 商品为目的的附赠式有奖销售，欺诈、坑