企业买卖合同风险控制与防范(完整版).docVIP

 企业买卖合同的风险控制与防范 一 、买卖合同的成立与效力 　　当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。　　书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式　　要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定（一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。要约到达受要约人时生效。　　采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。　　要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。　　有下列情形之一的，要约不得撤销： 要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销； （二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。　有下列情形之一的，要约失效： （1）拒绝要约的通知到达要约人； 要约人依法撤销要约； 承诺期限届满，受要约人未作出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。　　是受要约人同意要约的意思表示。承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。　　承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达：　　（一）要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外； （二）要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。 要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 承诺生效时合同成立　　承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。　　采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用法第十六条第二款的规定采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间　　承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。　　 1.超过期限发出的承诺 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 2.受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效　　承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。　　承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效，合同的内容以承诺的内容为准。 （九）预约与本约 1.预约与本约的含义 预约是相对于本约而言的一种特殊合同，其指向本约的缔结。拟签订的正式合同称为本约。 预约的违约责任 预约作为契约的一种，鉴于其特殊性，其违约责任承担方式只能是继续履行、赔偿损失、支付违约金和适用定金罚则 预约的损失赔偿范围 违约损失总体范围，按照目前最高院的实际操作，“所受损失”至少应当包括四项内容：A、订立预约合同所支付的各项费用，例如交通费、通讯费等；B、准备为签订买卖合同所支付的费用，例如考察费、餐饮住宿费等；C、已付款项的法定孳息；D、提供担保的损失。这四项损失都是有据可查，有帐可算，比较明显，易于确定。至于其他损失，要根据实际情况进一步探讨。 4.预约与缔约过失的区别 预约是当事人对本约签订的预先安排，其可能包含违约责任的具体化条款，固化当事人的违约责任，对其约束刚性更大；缔约过失则是法定的一种制度设计，适用于本约签订的整个过程，法律也明确规定缔约过失方应承担的责任范围，其更多是对当事人在签约谈判过程中过失的一种事后评价。 （十）合同的成立 1.当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章合同成