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基本结构 合同总论：合同概念、分类、订立、效力、转让、违约责任等 合同分论：各种合同 第一章 概述 第一节 合同的概念 定义的困难。 一、立法定义 ·《民法通则》第八十五条　合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。 ·《合同法》第二条 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。 二、解析 （一）合同是“协议” ［某男生追求某女生，女生不理睬，男生锲而不舍，屡败屡战；一日，男生又邀请女生去跳舞，女生碍于情面，勉强答应；男生大喜，速往购票（花费100元）；当晚，女生爽约，男生苦等至舞会散场，怒，欲诉女生违约，如何？］ “协议”一词系日常生活用语，其法律意义不明，应以“合意”（意思表示的合一）或“双方法律行为”取代。——双方意思表示的存在与合致 将合同定位于“法律行为”符合民法体系化的方法——民法总则的法律行为制度对“合同”的适用性。 （二）合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的协议 1. 合同（法律效果）产生法律上的效果，不同于所谓“情谊行为”，如朋友间请客吃饭的表示 2. 合同产生私法上效果——“民事”：区别于所谓“行政合同”（公法对“合同”概念的借用） 问题：合同是否专属于“债”的范畴？ 罗马法上的“合同”仅指债权合同。 继受罗马法的《法国民法典》也指债权合同 《德国民法典》中“契约”的位置 《中华人民共和国合同法》的立场 1998年9月公布的合同法草案（征求意见稿）使用“债权债务关系”表述 《合同法》第二条修改为“民事权利义务关系”。但·我国《合同法》。1998年9月公布的合同法草案（征求意见稿）——“债权债务关系”，《合同法》第二条修改为“民事权利义务关系”。 但是，从《合同法》的内容看，基本仍限于债权合同（总则部分规定的都是债的效力——移转、保全、消灭）； 《合同法》第2条第2款“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定”。 小结 《合同法》基本仅适用于债权合同 某些规定（如合同订立）对于其他合同有一定的适用力 调整身份关系的合同不适用。 对“合同”的几点认知 合同是双方法律行为（有时也可为多方） 合同的效果由当事人设定（根据当事人的意志产生合同上的权利、义务） 如果非依当事人的决定，即可使合同关系产生或决定其内容，则意味着“契约的死亡” 其实，合同的构成（或效力）问题与合同的定义不可分，只不过一些构成要素在概念中被隐去。 例如，大陆法系国家中“契约的原因” 例如，英美法中的“对价”； 合同是可执行的承诺 第二节 合同法的性质与理念 一、合同的性质 既属法律事实（法律行为），又具有法律规范的性质：原则上仅在合同当事人间具有意义（相对性问题） 法国民法典第1134条：依法成立的契约，对缔结该契约的人而言，有相当于法律的效力。 不仅约束双方当事人（当事人间的行为规范），而且也应约束法官（裁判规范）。 彰显契约自治； 裁判规范的属性，最能体现“私法自治”的精神。 我国合同法第8条：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 我国过去司法实践中普遍存在的宣告合同无效的做法。——法院不尊重当事人的安排 合同司法（解释、法律适用等）的一项基本准则：尽量对合同作有效的解释；尽量遵循当事人的意思。 二、合同法规范的性质 思考：契约自治，为什么又需要合同法？其基本功能为何？立法的准据为何？ 任意法，而非强行法 规范的任意性，其根源在于对“契约自由”理念的尊重；该理念越是薄弱，合同法中的强行性要素就越多。 从合同实践看合同法规范：人们如何缔结合同？ 合同法众多任意性规范的价值：填补当事人意志的空白 合同立法的准据：正常的交易当事人最可能约定的交易条件。 例如，出卖人的瑕疵担保责任 三、合同法与市场经济秩序 何谓“市场”？何谓“江湖” 1. 以劳动分工为基础的自由交换关系 梅因：所有进步社会的运动都是一个从身份到契约的运动 民法：从具体的人到抽象的人 2. 交换关系以合同为工具 确保合同信用是法治社会的一个象征 3. 计划经济体制之下的“合同” 四、合同法的理念 这个问题何以重要？——法律人的思维模式 （一）契约自由 自由主义者理解的个人自治：个人从家庭、团体及其他身份关系中脱离出来，有权自由地去选择他所希望的生活条件，追求他选择的目标，但以其行使自由时不侵害他人同样的自由为限；国家必须尊重这种自由，保证其公民的信仰、言论、择业、迁徙、贸易等自由 契约自由的两种认识论基础 每个人都是理性的人，对事物有足够的认知能力 事物终究是难以认知的，没有什么超人（如“国家”）能够真正为他人作判断 自由主义的基本自由