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程序性辩护中需要注意的两个问题　朱寿全 张志勇　　程序性辩护是刑事辩护皇冠上的一颗明珠，属于刑事辩护的最高境界。作为一种“进攻性辩护”，美国著名的刑辩律师、德肖维茨教授将其称为“最好的辩护”。轰动全世界的美国辛普森涉嫌杀妻案，以德肖维茨为首的辩护律师，就是成功运用程序性辩护，从而推翻控方的证据，最终说服大陪审团，宣告辛普森无罪。在中国的刑事辩护，刑辩律师越来越认识到程序性辩护的重要性，并在刑事辩护中广泛予以应用。我们运用程序性辩护时，要重点解决二个问题：一是非法证据的排除，二是关键证人的出庭作证。唯有如此，才能把程序性辩护发挥到极致，起到很好的辩护效果。　　一、程序性辩护：最好的辩护　　众所周知，在我国目前的司法实践中，刑事辩护已经出现了三种辩护形态：实体性辩护、证据辩护和程序性辩护，它们分别对应于我国的三大刑事法律体系。所谓实体性辩护，是辩护人运用刑法所确立的制度、理念和原则，为被告人所做的无罪或者罪轻(包括从轻、减轻或者免除刑事处罚)等方面的辩护活动。按照辩护的目标和方向来区分，实体性辩护可以分为“无罪辩护”和“罪轻辩护”两大形态。所谓证据辩护，是辩护人运用证据法上的基本理论和证据规则，为推翻或者削弱公诉方的证据体系所进行的辩护活动。证据辩护通常包括两种形态：单个证据的辩护和司法证明的辩护，它们各自都有一套相应的规律。　　程序性辩护之所以被称为“最好的辩护”，是因为它属于通过指出公安、检察机关和法院在办案程序上的瑕疵和缺陷，来说服法院宣告某一诉讼行为无效、达到辩护成功之效果的辩护形态。作为一种反守为攻的辩护，程序性辩护是刑事辩护皇冠上的一颗明珠，属于刑事辩护的最高境界。作为一种“进攻性辩护”，美国的德肖维茨教授将其称为“最好的辩护”。　　在世界瞩目的辛普森案中，以德肖维茨教授为首的刑辩律师，组成了豪华阵容的辩护团，运用程序性辩护原理，利用控方证据的漏洞，将检察官和警方证人驳得目瞪口呆，说服了陪审团的全体成员，使陪审团成员们相信，“辛普森并不一定是罪犯，案犯极有可能另有其人或辛普森被栽赃陷害”。根据疑罪从无的原则，辛普森最终被裁定无罪。　　根据当时美国媒体报道，案发现场提取的辛普森的血迹和毛发，辛普森家中被害人(辛普森是妻子)的血迹，以及在案发现场和辛普森家中发现的同一副血手套，辛普森的卧室中发现的沾有被害人血迹的袜子，所有疑点都指向辛普森。但在法庭出示的死者袜子被专家证明没有穿在死者的脚上，而是有人在实验室把血倒在袜子上的。　　美国法律中有一条著名的证据规则：“面条里只能有一只臭虫。”这一规则的喻义是：任何人发现自己的面碗里有一只臭虫时，他绝不会再去寻找第二只，而是直接倒掉整碗面条。同样，即便洛杉矶警方获取了大量能证明辛普森有罪的证据，但只要其中有一样(袜子)是非法取得的，所有证据就都不能被法庭采信。中国由于缺少统一的《证据法》，　　由于程序性辩护形态深深受制于一个国家司法制度的状况和司法体制改革的进程，因此司法实践中，很多律师都发现，目前在我国进行程序性辩护要面临极大的困难。尽管如此，要了解刑事辩护制度的必威体育精装版发展动向，要掌握刑事辩护的基本功，提高刑事辩护的质量和水平，努力实现刑事辩护的功效，作为刑辩律师，就应当认真研究程序性辩护的基本原理和实战技巧。我们根据多年的刑事辩护经验，总结出程序性辩护需要着重注意的两个问题，那就是非法证据的排除和关键证人的出庭作证。　　二、非法证据的排除　　前文所述，美国法律中有一条著名的证据规则是“面条里只能有一只臭虫。”也就是说，如果发现其中的证据有一样是非法取得的，所有证据就都不能被法庭采信。对于非法证据的排除，中国由于缺少统一的《证据法》，以前的法律法规对此没有规定。而且，中国保留死刑，为死刑犯辩护也是刑事律师的重要职责。但是，2010年5月30日，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、国家安全部和司法部联合发布了《关于办理死刑案件审查判断证据若干问题的规定》和《关于办理刑事案件排除非法证据若干问题的规定》，这两个规定，尤其是后者的出台，具有划时代的意义。对于刑辩律师而言，是刑事辩护的利器，是程序性辩护的重要武器。　　(一)出台背景　　两个规定的出台早在酝酿之中。2004年前后，最高人民法院就开始起草非法证据排除规则，但遭遇一些阻力，最大的障碍是公、检、法三机关的观点不一致。2007年最高人民法院收回死刑复核权之后，进行了一系列的刑事司法改革，其中一项重要的内容便是非法证据排除，特别是针对刑讯逼供取得的证据。　　2008年，中央政法委起草了司法体制改革的指导意见，完善刑事诉讼证据制度是其中的一部分。两个规定的制定工作合在一起，作为一项工作的两个组成部分来推行。围绕这两个规定的草案，征求了许多学者的意见，也产生了不少争论。公、检、法三机关之间对非法证据排除的种类、范围、后果的争论最为激烈。