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即比较新法与旧法
内容概述 法的渊源 法的形式 法的分类 法的效力 一、法的渊源 (一)法的渊源的涵义 法的渊源作为法学基本范畴,它表明一国的法可以或可能基于何种途径产生,是一国的法和法律规范的预备库或半成品。 (张文显三版)这种使法得以形成的资源、进路和动因,就是法的渊源。 1、资源性要素 2、进路性要素 3、动因性要素 (二)法的渊源的种类 法的正式渊源——法律上有拘束力的法源,一般指由国家机关制定或认可的法律规则,具体包括—— 制定法 判例法 习惯法 国际条约及协定。 法的非正式渊源 虽然不具有明确的法律拘束力,但对法官等职业群体来说有很大的说服力与影响力的渊源,包括—— 公平与正义的观念 公共政策 法理 学说 (三)当代中国主要法的渊源 立法 国家机关的决策和决定 司法机关的司法判例和法律解释 国家和有关社会组织的政策 国际法 习惯 道德规范和正义观念 社团规章和民间合约 外国法 理论学说特别是法律学说 二、法的形式 (一)法的形式概述 法的形式——法的具体的外部表现形态。主要是法由何种机关指定或认可,具有何种表现形式或效力等级。(法的形式是个已然的概念,表明法所存在和产生的方式,是一国的法和法律规范的既成产品,是以某种形式存在的已然的法。) (二)法的形式与法的渊源界分 未然和已然、可能和现实的分别,是法的渊源和法的形式的一个界分 多元和统一的区分,是法的渊源和法的形式的又一个界分 (三)当代中国主要法的形式 自古以来形成了以成文法为主为主的法的形式的传统。现时期成文法的形式— 宪法 法律 行政法规 地方性法规 自治法规 行政规章 特别行政区法 国际条约 其他法的形式 (四)规范性法律文件的规范化与系统化 规范性法律文件的规范化——指为实现各种规范性法律文件符合统一的规范化标准和要求,从而形成规格严整、等级分明、彼此协调的整体状态而进行的有关活动。 规范化要求的具体表现 制定权限的规范化 法律效力的规范化 法律名称的规范化 法律术语的规范化 规范性法律文件的系统化 指以有序化为目的,对已经制定的规范性法律文件根据一定的要求和规则进行专门的系统整理、分类等各项活动,从而使规范性法律文件成为形式规范、内容协调的系统。 法律文件系统化的几种方式 法的汇编——按照一定的目的和标准对现行的各种规范性法律文件进行系统的整理编排并汇集成册的活动。 法的编纂——又称法律编纂、法典编纂,指对某一类或某一部门的全部法律规范性文件进行整理、审查、补充、修改、使之形成系统的法,或者在此基础上编制一部新的法典的活动。(是一种创制法的活动) 法的清理——指有权的国家机关按照一定的程序和统一的安排要求,对一定时期和范围的规范性法律文件进行审查和清理,从而重新确认其法律效力的专门活动。 三、法的分类 (一)法的分类概述 法的分类——是从不同的角度,按照不同的标准,将法律规范划分为若干不同的种类。 法的分类要遵循一定的标准,根据不同的标准,可以有不同的分类。 法的不同分类 (二)法的一般分类 成文法——不成文法 实体法——程序法 一般法——特别法 根本法——普通法 国内法——国际法 (三)法的特殊分类 公法和私法 普通法和衡平法 联邦法和联邦成员法 四、法的效力 (一)法的效力的概念 法的效力——法所具有约束力,即法对主体所具有的普遍约束作用。 法的效力与法的实效的联系: 法律实效的实现是以法律效力为前提的。 法律实效是法律效力实际存在的一个条件。 法的效力与法的实效的区别: 效力属“应然”,实效“实然” 效力依赖形式有效性,实效表征实质有效性。 效力说明何种文件是法律,实效表示有法律效率的法律的实际状况。 法的效力通常有四种情况: 第一,生效范围 第二,效力等级 第三,法律效力用于非规范性法律文件的效力或约束力 第四,法律效力是指法律行为的合法性、有效性 (二)法的效力等级 法的效力等级(法的效力层次、法的效力位阶)——指的是一国的法律体系中不同的法律渊源在效力方面的等级差别。 确定效力位阶应遵循的原则—— 上位法优于下位法 特别法优于普通法 新法优于旧法 国际法优于国内法 (三)法的效力范围 指法律规则的约束力所及的范围,也称法的生效范围或适用范围,即法律对什么人、什么事、在什么地方、什么时间有约束力。通常指规范性法律文件的一 般法的效力,即在适用对象、对事、空间、时间四方面的效力范围。 1、法的对象效力 指法的适用对象有哪些,对什么样的人和组织有效。 原则有四种: 其一,属人原则 其二,属地原则 其三,保护原则 其四,综合或折衷原则 2、法的对事效力 指法对主体所进行的哪些行为、事项、社会关系有效力。 应遵循的原则 确定法律的事项范围的原则 一事不再理原则 一事不二罚原则 3、法的时间效力 指法的效力的起止时限以及对
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