浅谈涉外离婚案件管辖权问题及其在中国适用.docVIP

浅谈涉外离婚案件管辖权问题及其在中国适用随着我国对外开放的不断深入，涉外婚姻也越来越多。但由于涉外婚姻中男女双方文化传统、宗教信仰、社会经历等方面的差异，导致涉外婚姻的离婚率相当高。此外，涉外离婚管辖权作为一国审理涉外离婚案件的依据，在涉外离婚诉讼中具有重要的意义。 一、涉外离婚案件管辖权的概述及意义 涉外离婚就是含有涉外因素的离婚。涉外离婚管辖权是指一国依照国际条约和国内立法规定所确定的受理涉外离婚案件的权限范围及对特定涉外离婚行使审判权的资格。涉外离婚管辖权可以分为直接管辖权和间接管辖权两种。 （一）涉外离婚案件的直接管辖权 在当事人向法院提起涉外离婚诉讼时，相关法院首先要明确的就是对该涉外离婚案件管辖权的有无问题，只有在确定享有管辖权之后，相关法院才可以受理该涉外离婚诉请并对案件进行审理。这一直接管辖权确定的依据涉及到涉外离婚案件的裁判任务在各国之间的分配，这些分配理应属于国际法范畴，但是，由于哥离婚案件与一国的公共秩序紧密相联，因此在国际上并未形成统一的涉外离婚案件直接管辖权规则，而仍是由各国以国内法来制定。 出于不同的考虑，各国涉外离婚案件的直接管辖权根据也有所不同。在经济文化交流频繁的今天，公民流动的增加以及国家主权的要求使得移住国家通常以“住所地为主要的管辖根据，而移出国家则大多会以国籍为行使管辖的主要连接因素。为了调和国籍和住所的差异以及避免这两大连接因素所带来的弊端，惯常居所得以引入，并与住所、国籍相互补充，共同构成涉外离婚领域的三大管辖根据。不仅仅是国内立法以这三大管辖根据为基础，在1902年海牙《关于离婚与别居管辖权与法律冲突公约》、欧盟《婚姻事项管辖权及判决的承认与执行公约》中的涉外离婚直接管辖权根据也采用这三大标准，后者甚至用公约中的离婚事项直接管辖权取代了欧盟成员国间的离婚管辖权差异，在欧盟成员国之间形成了统一的涉外离婚案件直接管辖权规则。 （二）涉外离婚案件的间接管辖权 根据国际法上的属地原则，一国法院作出并生效的离婚判决，其本身所具有的效力仅仅是及于本国境内的，但由于涉外离婚与两个或两个以上的国家存在联系，对当事人身份关系的这一裁判可能需要在相关国家发生同等的法律效力。这就涉及到相关国家对该外国法院离婚判决的承认问题，即相关国家同意将该外国法院离婚判决的效力及于本国的境内。实际上，外国法院判决的承认是有悖于国家主权原则的，但国际合作和保护当事人利益的要求使得各国必须在一定条件下相互给予承认，于是出现了相应的理论来支持这种作法，主要包括国际礼让说、债务学说、一事不再理说、互惠说。这些学说为外国离婚判决的承认提供了有力的支撑，符合国际交往迅猛发展的要求。 而外国法院的离婚判决必须经过内国法院的审查，符合一定条件后才可以获得承认。这些条件主要包括管辖权的适格、公共秩序保留、诉讼程序公正等等，其中对管辖权的审查尤为严格。在审查外国法院离婚判决的管辖权时，各国通常采取的是依被请求承认国法律来审查，但是具体采用的标准也有不同，一般说来分为以下几种:以被请求承认国的涉外离婚案件直接管辖权规则为标准，如中国法；另行规定涉外离婚案件的间接管辖权规则，如瑞士法；以涉外离婚案件是否与判决作出国具有较为密切的关系为标准，如法国法；此外，还有依据所订立的国际条约中关于管辖权的规定进行审查，如1968年海牙《承认离婚和司法别居公约》。 （三）涉外离婚管辖权的意义 涉外离婚管辖权是国家主权在涉外离婚案件领域的重要体现，因而具有有相当重要的意义。（1）涉外离婚管辖权的确认意味着所适用法律的确认，因为在有些国家涉外离婚案件的准据法就是法院地法。（2）涉外离婚管辖权的确认是进行涉外离婚案件审理的前提条件，因为只有当管辖权确立后，当一方当事人向法院提起离婚诉讼，后面相应的审理程序才可以继续进行。（3）涉外离婚管辖权的确认往往会直接决定案件的审理结果。（4）涉外离婚管辖权的确认有利于其离婚判决得到外国法院的承认与执行。 二、涉外离婚管辖权冲突产生的原因及体现 （一）涉外离婚管辖权冲突产生的原因 管辖权冲突是由多种原因综合造成的概括来说，主要有以下两点原因： 首先，由于各国的婚姻法律制度不同，因此有关离婚的法律制度，和确认离婚管辖权的连结点时也不相同。在涉外离婚诉讼中，由于不同的文化、经济、传统等背景，以及各国出于对本国当事人的保护和对国家主权维护等原因，各个国家确立了不同的离婚管辖权标准，并且现在各国的离婚案件管辖权基础趋向多元化，这些都导致了涉外离婚的管辖权冲突。与此同时，各个国家的法院对当事人的离婚诉讼都有管辖权，这就导致了离婚管辖权冲突的产生。 其次，涉外离婚诉讼中的当事人为了自身的利益挑选法院，从而引起了涉外离婚管辖权冲突。由于各国的文化