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法理学整理 第8 12 13章 蓝色为串讲重点 红色为可能误 橙色为不足待补 第八章 立法 第一节 立法释义 立法的概念 立法：正面：用制度设定的方式对权力和权利两种资源进行配置和调控的专门活动 目的范围：对义务和职责加以设定的专门活动（两种设定(法定秩序）（最重要的是影响其目的的根本性问题） 表层：法定机关制定变动规范性法律文件的活动 法律的问题不在法内而在法外。 权利与权力二者所处的位置和转化情况也是我们应注意的。 2、特征： 其一、立法是由特定主体进行的活动。（有权立法的机关） 其二、立法是依据一定职权进行的活动（特定级别特定层次；特定种类；自己有权采取的特定法的形式立法） 其三、立法是依据一定程序进行的活动 其四、立法是运用一定技术进行的活动 立法权 地位 其本身结构：综合的权力体系，具体立法权的抽象总和，由众多立法体系构成 第二节 立法体制和中国现行立法权限划分 立法体制 概念：立法体制是关于立法权限、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体，其核心是有关立法权限的体系和制度。 三要素： 其一，立法权限的体系和制度 其二，立法权的运行体系和制度 其三，立法权的载体体系和制度 立法权作为综合性权利体系，是由多种界别、多种类别、多种内容、多种形式、多种结构的具体立法权构成的，不是单一的权利结构。（区分有完整立法权的立法机关和拥有某层级立法权的立法机关） 中国现行立法权限划分体制 在书上 261 262 这部分是串讲重点 不过上课没有讲过 第三节 立法的过程和立法程序 立法过程：立法准备阶段、由法案到法的阶段、立法完善阶段 立法准备阶段： 主体多是立法权享有者，也可以是其委托的组织机构和人员，也可以是想从事……的 由法案到法 一般是能够行使立法权的主体 （问题：权利归属，怎样行使） 四方面：提出法案；审议法案；表决法案；公布法（最低限度的立法程序） 立法完善 主体不具有确定性 内容一般包括：立法解释，法的修改，补充和废止，法的清理、汇编和编纂。 立法程序 有权的国家机关在制定、认可、修改、补充和废止法的活动中，所应当遵循的法定步骤和方法。 包括：提出法案；审议法案；表决和通过法案；公布法 讲座 法案起草： 法案：分为主案和副案 其中副案是草案 主案：动议部分：名称；……国务院……主题；理由；所提法案的主要或基本内容；所提法案核心或中心内容；提案者的追求和愿望；其他特别需要陈述的内容；提案者署名，首长签署；列出副案（草案稿） 副案：法规草案稿 十步骤 做出起草决策 谁有权做出：法案起草是职权行为，有草拟权的主体才有权 决策根据：法定要求（如宪法规定，有40多处） 法定职权 国务院、地方等 党与国家的中心工作 立法规划：凡是立法的国家与地区普遍有的现象，中国的立法尽可能按规划 法治国家的立法大部分不能按照规划进行（提案权是真实的，统筹的部分只有三分之一左右） 多数时完成的不超过三分之一 党、国家、上级机关……重要领导人物的主要讲话、指示、决策…… 突发性事件 其他根据 步骤一：决策方式：重要法律法规起草有正式方式（开会、形式、决议） 其他……（多样化，开会，主管部门或领导决定） 步骤二：确定起草机关： 其一：法案起草机关的选择也是职权行为，只有相关机关才是起草机关。 其二：重大主题，多个利益严重冲突复杂的由综合部门起草（法工委、国务院法制办） 其三：多个利益严重冲突复杂的但利益并非不可调和的由主管部门领导，其他部门配合 其四：其他情况主管部门主持起草，必要时有关部门协助起草 步骤三 组织起草班子（最具实质意义的步骤之一） 下列几种人员构成的起草班子才是有质量的 其一，决策者与领导者（是主要或者至少是有分量的领导） 其二，三种专家： 业务专家：规格适当；好合作能合作；不能太过 相关领域的法律专家（其不是全部法律专家） 立法专家：运用立法的方法来解决自己的问题 其三，富有起草经验的人 其四，熟悉情况或有条件了解情况的人参加 其五，要有善于协调的人员 其六，一定要有文字高手（且是主要