就业歧视诉讼救济体系的构建——《就业促进法》第三章“公平就业”的展开.pdfVIP

北京市工会干部学院学报 第23卷 第1期 2008年3月出版 Joumal ofBeijing Federation ofTrade Unions Cadre College 就业歧视诉讼救济体系的构建术 — — 《就业促进法》第三章 “公平就业”的展开 周湖勇棹 (福建师范大学福清分校，福建 福州 350300) 摘 要：《就业促进法》对公平就业作出了专章规定，这是很有必要的，但原则性太强，缺乏可操作 性和可诉性，特别是和诉讼机制的衔接问题制约着《促进就业法》和其它法律中对公平就业的实现，这就 需要完善和创新诉讼机制，要建立一个以私益诉讼(包括传统的民事诉讼和行政诉讼)为基础，以公益诉 讼为补充，以宪法诉讼为后盾的符合中国国情、立体的诉讼体系，为劳动者公平就业提供全方位的、各种 方式相互衔接和补充的立体的有效的保障网络。 关键词：就业促进法；就业歧视；诉讼救济体系 中图分类号：F241．4 文献标识码：A 文章编号：1673．0240(2008)O1-0042．04 《就业促进法》于2008年1月1日起实施。《就业促进法》对人们寄予厚望的反就业歧视作出专 章规定，这是很有必要的。现在的问题是怎样把《就业促进法》中的反就业歧视变为现实。其中，进入司 法程序是关键的一环，司法是社会正义的最后一道防线，是法律其它实施环节发挥作用的后盾。《劳动争 议处理法》正在制定和审议中，但只靠《劳动争议处理法》是不行的，因为劳动争议的解决是整个社会纠 纷解决机制的一部分，只有和整个社会纠纷解决机制相配合、相协同，劳动争议解决机制才能发挥其作用， 切不可就劳动争议而讨论劳动争议的解决机制问题。和整个社会诉讼体系的完善和发展相适应，构建一个 就业歧视诉讼救济体系，为就业歧视提供有效的救济。 一 、 对 《就业促进法》关于反就业歧视规定的思考 实行公平就业，反对就业歧视，保障劳动者的平等就业权利，是就业促进工作的一项重要原则。 《就业促进法》第j条规定：“劳动者依法享有平等就业和自主择业的权利。劳动者就业，不因民族、种族、 性别、宗教信仰等不同而受歧视”，这是对劳动法关于平等就业权利的肯定和重申。第三章用七个条文规定 公平就业，这些其实是从两个方面作出规定：第25条和第26条从义务主体的角度规定政府在公平就业中 的责任，用人单位和劳动服务机构对劳动者在就业中进行歧视，第27条至31条规定的是就业歧视的常见 的类型或外延，即性别歧视、民族歧视、疾病歧视、残障歧视、身份歧视(农民工)等，对于比较突出的 学历歧视、户口歧视等出于某种考虑，也没有作出规定。对于就业歧视的内涵，判断原则、标准及其例外 没有作出规定，就是对就业歧视的外延的规定也不周延，劳动法规定四种，现在规定五种，这样规定是必 要的，但由于没有兜底条款，难免会挂一漏万，不像《劳动合同法》对法律责任作出详细的规定，《促进就 业法》没有具体规定；更为严重的是，《就业促进法》对就业歧视的救济途径只是第六十二条：“违反本法 规定，实施就业歧视的，劳动者可以向人民法院提起诉讼”这样笼统的规定，具体怎样起诉、以什么依据 起诉、当事人应承担什么法律责任没有具体的规定。如果没有其它法律相配套，就会导致救济渠道不畅通。 无救济就无权利，即使有实体法律的规定，如果没有救济途径，实体的规定也只是流于形式，《劳动法》、 《妇女权益保障法》等对平等就业早已作出规定，但由于没有规定救济途径，很难以此为依据起诉而胜诉 的。实体法和程序法就好比鸟之两翼、车之两轮，缺一不可。我们比较现实的出路就是通过完善救济途径， 收稿日期：2007—10—17 # 怍者简介：周湖勇 (1975一 男，江西人，福建师范大学福清学院经法系教师，硕士。 一 42— 周湖勇：就业歧视诉讼救济体系的构建 特别是诉讼途径，用足《就业促进法》、《劳动法》、《妇女权益保障法》等法律中现有的公平就业的有关规 定，最大限度地维护劳动者平等就业的合法权益，并随着《民事诉讼法》等程序法的修改和完善，创新救 济途径，也带动有关反就业歧视法的不断完善，特别为将来《反就业歧视法》的制定提供良好的条件，通 过救济程序的不断完善和创新，带动和促进实体法的不断完善和创新。 二、就业歧视诉讼救济体系的构建