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防范采矿权抵押的法律风险 采矿权 是矿 山企业 的核 心资产之一，采矿权抵押 也是矿 山企 业对 外融 资重要 的担 保 方 式。但 由于法律 属性 不 明晰 、制度设 计 不完善 ，采矿权抵押存在诸 多法律风 险。本文拟从论证采矿权 的 “特许物权 性质及其可抵押性 出发 ，揭示采矿权抵押的法律风 险， 并提 出风险防范措施 。 口 文 ／陈 照 我 国矿产资源丰富、矿业企业众多， 严格限制的，不同于其他可以自由转让的 变更与用益物权存在相似之处，为使其成 采矿权作为矿业企业最重要 的资产 ，已成 物权。归根结底 ，采矿权是公权化的私权， 为一项稳定的财产权利具有制度保障，采 为企业对外融资的重要抵押物。但是，我 属于特许物权的范畴。 矿权准用用益物权和物权法总则相关规定 国的矿业权制度 尚不完善，诸多规定散见 其次，采矿权准用用益物权和物权法 就成为必要。与此同时，采矿权是否可以 于效力层级较低的部门规章，制度设计 自 总则相关规定。矿业权准用物权规定的立 抵押以及如何抵押当然也应适用物权法。 相矛盾甚或缺位 ，导致采矿权法律属性未 法例广为其他国家和地区所采纳，例如 日 2．采矿权的可抵押性 能廓清，法律体系不完善甚至相互冲突， 本和我国台湾地区 。采矿权的客体属于动 1996年修订的 《矿产资源法》删除 采矿权抵押存在诸多法律风险。 产，于动产不得成立用益物权，但是 《物 了 “采矿权不得买卖、出租 ，不得用作抵 权法》之所以将采矿权纳入用益物权编进 押 ”的规定，并正式提 出了矿业权转让 我国采矿权的法律属性 行规定，主要因为采矿权是私权，其得丧、 的概念 。 1．我国采矿权的法律属性 在我 国，采矿权与探矿权统称为 “矿 业权”：采矿权是指在依法取得 的采矿许 可证规定的范围内，开采矿产资源和获得 所开采的矿产品的权利；探矿权是指在依 法取得的勘查许可证规定的范围内，勘查 矿产资源的权利 。我 国的采矿权属于准用 用益物权和物权法总则相关规定的特许物 权。 首先，采矿权属于特许物权。由于 自 然资源的开发和利用涉及到资源的合理配 置 ，事关 国家战略利益和国计 民生 ，政府 对矿产资源的开发利用活动都进行必要的 管理，因此 ，包括采矿权在 内的矿业权之 取得必须要采用行政许可的方式。此外， 采矿权的转让程序及受让主体是受到法律 18 2012年第39期 中国金属通报 根据 《物权法》第180条第1款第7项， 采矿权审批管理办法》、《甘肃省国土资源 此外，《矿业权出让转让管理暂行规 法律、行政法规未禁止 的抵押 的财产均可 厅矿业权抵押备案管理暂行办法》等，同 定》第58条规定，“债务人不履行债务时， 抵押。采矿权虽必经行政许可才能成立 ， 时，《物权法》又明确规定了采矿权准用用 债权人有权申请实现抵押权，并从处置的 但仍为私权 ，应适用 “法无禁止即 自由” 益物权和物权法总则的一般规定 。由于立 矿业权所得中依法受偿。新 的矿业权 申请 的民法一般规则，在 《物权法》、《矿产资 法体系较为散乱、公权利色彩过于浓厚、 人应符合国家规定的资质条件 ，当事人应 源法》未禁止采矿权抵押的情况下，应认 规范性文件的效力层级较低且与上位法相 依法办理矿业权转让、变更登记手续”。此 可采矿权的可抵押性。 冲突等原因，采矿权抵押存在以下诸多法 处所谓 “资质条件”，应是指 《探矿权采矿 此外，国土资源部 颁布 的 《矿业 律风险： 权转让管理办法》第7条 “探矿