建筑工程内部承包合同司法适用问题探究.pdfVIP

第 25 卷 第 3 期 宁 波 大 学 学 报（人 文 科 学 版） Vol. 25 No.3 2012 年 5 月 JOURNAL OF NINGBO UNIVERSITY（LIBERAL ARTS EDITION） May 2012 建设工程内部承包合同司法适用问题探究 —— 以审判实践的冲突为样本 叶 跃 （宁波市北仑区人民法院，浙江 宁波 315800） 摘要：建设工程内部承包合同的效力究竟应当如何认定、在内部承包形式下具有怎样的对内对外效力、实 际承包人与发包人或者第三方出现的纠纷应当如何进行解决等，在司法领域莫衷一是。内部承包合同，调 整的是双方基本劳动报酬外的经营性利益分配关系。规范的内部承包合同并不同于转包合同或挂靠经营。 虽然现有法条在某种征表下似乎是对内部承包合同作出了禁止性的规定，但是如果对法条进行体系的理解 与整体的解读，内部承包合同并非属于当然禁止的范围。 关键词： 内部承包；转包；工程款；实际承包人 中图分类号：D913.6 文献标识码：A 文章编号： 1001 - 5124（2012）03 - 0101 - 05 [1] 在当前我国社会经济水平不断深化发展的 同。 内部承包合同则是建筑企业在承包一个工 同时，法院的审判工作也迎来了越来越多的新的 程后，与其内部职工或部门签订一份协议，约定 元素与新的挑战，也使我们的司法实践工作出现 企业许可实际承包人在企业资质范围内组织项 了许多困惑。对于一些疑难复杂的案件，相似的 目施工。在当前遇到的内部承包合同中，往往是 案情，由于法律的释明不足、理解不同，在不同 由实际承包人实施独立的施工经费核算，自负盈 的法院不同的法官手上可能会出现截然不同的 亏，并向所属的企业及原承包人缴纳一定比例的 答案。近几年来，随着建筑业和房地产市场的飞 管理费。根据具体情况，有些内部承包合同形式 速发展，房地产开发建设中一些操作不规范的问 下，双方并不存在管理关系，有些则相反，承包 题不断暴露，违法违规现象时有发生，尤其在江 人在施工地点设立项目经营部来实施有效的工 浙沿海地区建设工程承包合同纠纷案件呈逐年 程进度与质量管理。 递增的态势。建设工程合同纠纷作为法院受理的 内部承包合同现在衍生的问题越来越多，当 民事案件，一直以来是较为复杂的一块工作，而 出现发包人对工程质量不满的情况时，发包人如 近几年来出现的“内部承包合同”问题，在我们 何进行权利救济、第三方材料商有款项未能结清 的法院审判工作中出现了很大的争议。在实践中 时可否向承包商直接主张权利、承包人与实际承 有些企业采取规避法律规范的做法，甚至有施工 包人之间的纠纷司法程序上如何展开等，不过追 企业名为内部承包实为挂靠施工，也因此滋生了 溯其关键，纠纷解决的核心在于合理把握内部承 很多法律问题。本文中，笔者拟以此类案件在审 包合同的双效问题：有效性与内外效力。下文中， 判实践中的冲突为样本，来探讨建设工程内部承 笔者通过对案例的分析与解读，探讨内部承包合 包合同的相关问题。 同效力的相关问题。 一、建设工程内部承包合同问题概述 二、内部承包合同审判实践的冲突 建设工程合同，是指是工人依约定完成建