FIDIC合同条件下指定分包风险应对措施.pdfVIP

山西水利鲁鲁 论 坛 ·2012年第 1期 FIDIC合同条件下指定分包风险应对措施 巩强敏 (中国水电建设集团国际有限公司，北京 100044) [摘要]在海外承包项目中，业主通常在合同条件中给出指定分包的相关规定。无论业主采用标准合同条件还 是 自编合同，承包商均需为指定分包商的履约负完全责任。以FIDIC合同条件下的指定分包为例 ，阐述了指 定分包、承包商对指定分包商的合理反对、可能存在的风险、风险分配原则及相应的条款范例。 [关键词]指定分包商；可能风险；条款范例；分包合同 [中图分类号]TU723．1 [文献标识码]C [文章编号]1004—7042(2012)01—0045—02 1 指定分包 指定分包商的违约可能会给承包商和业主带来严重 指定分包是由业主任命、选择或批准某分包合同 后果，因而确保承包商批准该指定分包商并准备协助 以完成某专业施工任务、供应材料或提供服务的过 其开展工作具有重要意义。但承包商并不是必须雇佣 程，然后分包商与承包商签订分包合同。这种做法既 一 个指定分包商，只要有合理的理由反对该指定分包 可保证业主直接控制某些专业分包商、供应商或服务 商，或可以证实该分包商在财务状况、偿付能力、技术 商的选择，又可避免其与该专业分包商签订合同，发 竞争力、可靠性等方面存在不足，或该指定分包商拒 生合同关系。需注意的是，指定分包商不是普通分包 绝按照与主合同条款一致的 “背靠背”原则签订分包 商 ，一般来讲 ，普通分包商是指在其选定和任命过程 合同。 中，业主只需按照主合同条件要求简单地同意承包商 因此，如果承包商有合理的理由否决指定分包商 对该分包商的任命。 时，可以拒绝指定分包。但在提出合理的反对意见时， 2 指定分包的原因 必须考虑以下因素：指定分包时间、签订主合同后指 一 般标准合同条件包括指定分包条款，是因为这 定分包工作对承包商进度计划的可能影响、指定分包 样做能为业主带来利益。尤其业主可以通过控制分包 商的完工时间是否满足承包商进度计划的要求等。 商的选择来获得满足合同要求的工程。业主要求保留 但是，当业主在签订合同前已经任命指定分包商 其指定分包商的权利有：指定分包商可能提出报价最 时，只要业主事前通知承包商这种任命 ，而承包商没 低、质量最优的设计方案或一些其他对业主有益的报 有就这种指定分包提出或强调其反对意见，承包商的 价、设计相结合的方案。一般指定分包商都具备可予 反对权利可能会受到较多限制。 证实的良好履约记录、与业主具有长期的合作关系或 如果承包商有合理的理由拒绝与指定分包商签 业主希望使用该分包商拥有的专利技术。另外，业主 订分包合同时，工程师会提名另外一名承包商不反对 通过指定分包可以减少采购时间。一些专业分包商的 的指定分包商，从主合同中省略掉该分包工作并将其 工作往往需要较进度计划给定时间要长的准备时间， 交由一个独立的承包商完成。但业主会面临承包商的 为此要求在选定承包商之前开始此类准备工作。而指 索赔，与指定分包商谈判，寻求一个对承包商有利的 定分包的规定容许在承包商进场前先选定分包商，以 分包合同条件；在征得承包商同意后 ，按照指定分包 保证工作的延续性。