法律是一门艺术——评许霆案二审判决.pdfVIP

第 l5卷第 4期 中南大学学报(社会科学版) Vo1．I5 No4 2009年 8月 J．CENT．SOUTHUNIV．(SOOALSCIENCE) Aug2009 法律是一门艺术 一 评许霆案二审判决 聂长建 ，张毅龙 ，邓少华 f1．中南财经政法大学 法学院，湖北武汉，430060； 2．中南财经政法大学 工商管理学院，湖北武汉，430060) 摘要：“依法判决”和 “合理性判决”是内在的统一。是同一个问题的两个方面；而法官只有掌握较高的说理艺 术，才能将这二者统一起来。要区别逻辑涵摄与法律涵摄，法律涵摄不是就上下位概念的外延宽窄而言的，而是 就上下位概念的构成要件而言的。根据德沃金的 “整体性的法律”理论，法律规范包括法律规则和法律原则。不 明确的 “法律原则”通过理想型法官对判决所作的 “建构性解释”，就具有了唯一正确的答案——既是 “依法判 决”，又是 “合理性判决”。 关键词：法律涵摄：逻辑涵摄；法律原则；法律规则 中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1672—3104(2009)04—0497—08 把这个 “之”字写得出神入化、令人叹为观止，掌握 好这种写字艺术那是一个长期的创造性过程；知道许 霆案判决依据的刑法第264条不难，运用好这一条却 不易。法律是一门艺术，它强调了如何适用法律的重 1612年 l1月 10日，英国国王詹姆士一世以 “法 要性，不仅对法官的专业知识提出了要求，更对法官 律以理性为本，朕和其他人与法官一样有理性 为由 的经验、智慧、感悟力提出了要求。 要亲自当一回法官，大法官柯克反驳道：“法律是一门 强调 “法律是一门艺术”，在于法律在本质上属于 艺术，它需要经过长期的学习和实践才能掌握，在未 实践理性而非理论理性，法律的生命力在于其适用上， 达到这一水平前，任何人都不能从事案件的审判工 它当然有知道那个(knowingthat)的明确知识，更有知 作。”1【l鸵《’柯克这句话在法治史上够有名的，这倒不在 道如何(knowinghow)的默会知识，其 “意会”的要多 于柯克反驳国王的勇气，而在于它道出了法律的真谛： 于 “言传”的，“言传的”是知识性的，可以瞬间而学 艺术。当然，这里的艺术不是指荷马的诗或达芬奇的 来；而 “意会”的则更多是一种领悟和智慧性的，必 画，它其实是指具有创造性的、能很好解决问题的方 须通过长期的实践并以很强的 “悟性”和 “洞察力” 式或方法。法律当然是一门知识，我们可以通过书本 作保证才能达到。就如上面所提，知道 “之”字怎么 学习来知道它，但知道它的知识只是法律的表面现象； 写的 “那个”(that1是知识，知道 “之”字写好的 “如 法律更是-f-j艺术，我们只有在不断的探讨摸索中才 何”(how)是艺术，艺术存在于实践中，艺术是智慧的 能掌握运用它的方法，运用它的艺术才是法律的真实 体现，艺术具有创造性、完美性和不可重复性。胡平 含义。因此我们说，法律在根本上具有实践理性的性 仁教授认为，感性与理性，乃是艺术与科学划江而治 质。“法律是--f-j艺术”其实对法律人提出了更高的要 的两大领地。“技术”往往强调其工艺操作的“程序性”， 求，因为运用知识的艺术远远复杂于知道这一知识。