由上海6.6绑架案引起的对正当防卫对象的一点思考.pdfVIP

甘甫政 a 成人徽 育拳 沈拳饭 2007 年 10 月 J our n a l of A du lt E du cat ion o f ( ;ari su ct . 2 0 0 7 第 5 期( 总第 68 期 ) P o lit ica l Sc ien c e a n d L aw In st it u t e No. 5 (G ener a l No. 6 8 ) 由上海 6. 6 绑架案 引起 的 对 正 当防卫对 象 的一点思考 吴志宏 ( 上海立信会计学院 法律系. 上海 201600) 摘 要 : 本文由上海 2007 年 6 月6 日绑架案引发 了对正 当防卫对象的思考 ，即对未达刑事责任年龄 的未成年人和不具 有A- ll 事责任能力的精神病人是否可以进行正当防卫。在否定 了对未达开d. 事责任年龄 的未成年人和不具有刑事责任能力的精 神病人不可进行正当防卫等观点后得 出结论，对未达刑事责任年龄 的未成年人和不具有刑事责任能力的精神病人可 以进行 正 当防卫 。 关键词: 正当防卫; 对象; 无刑事责任能力人 中图分类号 : DF6 文献标识码 : A 文章编号: 1009- 7759(2007)05-0033-02 在教科书中对正当防卫 的对象条件 的表述通常是; 正当 行为的能力 ，均缺乏犯罪构成要件 中的主观要件; 其二是两 防卫必须是针对不法侵害人本人才能实施 。由于不法侵害 者是社会的弱者 ，应予 以保护 ，对于这些社会弱者，从人道主 是通过人的身体外部动作进行的，制止不法侵害就是要剥夺 义的精神 出发 ，应对其予 以特别保护 ，本着人类达到怜悯感 不法侵害人的侵害能力 。上海 2007 年 6 月 6 日绑架案件发 和同情心 ，不应对其正当防卫 。 生 ，绑架者一度被怀疑是精神病患者 ，那么对未达刑事责任 笔者认为该观点的两个理 由是站不住脚 的。 年龄 的未成年人和不具有刑事责任能力 的精神病人 的侵袭 刑法 20 条第 1 款规定，正当防卫必须针对不法侵害实 行为是否可以实施正当防卫呢? 施 。何为 “不法侵害”? 所谓不法侵害 ，是指 能够危害到 国 对于这个 问题 ，理论上 已有所讨论 ，大致有 以下 四种观 家 、公共利益 、本人或者他人合法权益的各种违法犯罪行为 ， 点: ( 一) 肯定型 ，即认为对未达刑事责任年龄 的未成年人和 既可 以包括犯罪行为，也可以包括违法行为。[3) 未达刑事责 不具有刑事责任能力的精神病人 的侵袭行为可 以实施正当 任年龄的未成年人和不具有刑事责任能力 的精神病人 的侵 防卫 。( 二) 否定型 ，即认为对未达刑事责任年龄 的未成年人 袭行为 ，由于行为人主体和主观方面的原因，确实不构成犯 和不具有刑事责任能力 的精神病人的侵袭行为不可实施正 罪 ，但行为不构成犯罪，并不意味就是合法行为，毫无疑 问， 当防卫。(三) 以明知为条件型 ，即已知，则不允许实施正当 未达刑事责任年龄的未成年人和不具有刑事责任能力的精 防卫 ，但可 以采取紧急避险，不知 ，则可 以采用反击行为 ，视 神病人的侵袭行为是违法行为，这是正当防卫 的存在根据 。 为正当防卫。川( 四) 具体分析型，即具体问题具体分析，如果 有观点就认为不法侵害 中的 “不法 ”仅能做客观 的理解 。大 防卫人不知道侵害者为无责任能力 的人 ，可 以实行正当防 陆法系中存在所谓主观的违法论 ，认为违法的性质应该考虑 卫 ，如果防卫人知道不法侵害者无责任能力的人，不得实行 行为人的责任能力 ，如果行为人不能理解行为人 的违法性 正当防卫，但是 ，别无他法可 以避免的情况下 ，也可以实行正 质 ，行为就不算违法 。这样理解 “不法”，不利于正 当防卫 的