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简析夫妻忠诚协议的法律效力　　论文摘要 夫妻忠诚协议具有法律效力，婚姻的契约性、婚姻的伦理性和道德的法律化为承认夫妻忠诚协议的法律效力提供了理论基础。目前，我国关于夫妻忠诚协议的法律规定过于原则，缺乏可操作性，导致司法适用不统一，影响了法治的统一和司法公正，亟需从立法上对夫妻忠诚协议法律效力作出明确规定。　　论文关键词 夫妻忠诚协议 法律效力 理论基础　　一、问题的提出　　2001年，我国对实施了20年的婚姻法进行了修改。修改后的婚姻法在总则中增加规定：夫妻应当互相忠实，互相尊重。实践中，有些夫妻据此签订所谓夫妻忠诚协议，约定在婚姻关系存续期间夫妻双方互相忠诚，并约定承担相应违约责任。2002年，上海市闵行区人民法院审理并判决了一起因夫妻忠诚协议引发的赔偿案件。该案中，妻子贾某和丈夫曾某签订协议约定，如果一方出现背叛另一方的不道德行为，必须赔偿对方名誉损失及精神损失费30万元。协议签订后不久，贾某就发现丈夫曾某与其他异性有染。在之后的离婚诉讼中，贾某以曾某违反夫妻忠诚协议为由，要求上海市闵行区人民法院判令曾某支付违约金30万元。上海市闵行区人民法院支持了贾某的诉讼请求。该案是《婚姻法》修改后，人民法院作出的全国首例关于夫妻忠诚协议的判决，由此也引发了理论界关于夫妻忠诚协议法律效力的争论。而在司法实践中，各地法院对待夫妻忠诚协议的态度也大相径庭。支持夫妻忠诚协议者有之，否认夫妻忠诚协议，驳回诉讼请求的也并不鲜见。司法适用的不统一，已经严重影响了法治的统一和司法公正。可见，夫妻忠诚协议法律效力问题，其意义已不止于理论上的探讨，而是司法实践中亟需解决“同案不同判”的一个现实问题。　　二、夫妻忠诚协议法律效力的争论　　我国现行法律对夫妻忠诚协议法律效力并没有明确规定，理论界对此主要有有效说和无效说两种观点。　　有效说认为，夫妻忠诚协议具有法律效力。主要理由是：其一，婚姻是男女双方为共同生活目的依法结成的以人身权利和财产权利为内容的一种民事契约。夫妻互相忠实属于婚姻双方当事人之间的当然义务。其二，我国婚姻法明确规定夫妻应当互相忠实，因此，夫妻忠诚义务不是一种道德义务，而是一种法律义务。其三，只要夫妻忠诚协议符合民事法律行为成立的有效条件，没有违反法律禁止性规定，就应当认定为有效。其四，我国婚姻法规定了夫妻双方可以就财产的归属进行约定，夫妻忠诚协议中对违约责任的约定，实质上是夫妻双方就财产处理所作的约定，是有效的。　　无效说认为，夫妻忠诚协议没有法律效力。主要理由是：其一，我国婚姻法虽然明确规定夫妻应当互相忠实，但这仅仅是倡导性条款，夫妻忠诚义务不是一种法律义务，而是一种道德义务。其二，夫妻忠诚协议是基于夫妻关系合法身份而签订的协议，而夫妻的身份权具有法定性，不能由双方进行约定。其三，我国宪法规定，公民的人身自由不受侵犯。夫妻忠诚协议中对人身自由的限制，本质上违反了宪法规定。其四，我国《合同法》明确规定，婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，不适用合同法，而适用其他法律的规定。因此，夫妻忠诚协议所引起的违约责任没有合同法依据。　　除上述两种主要观点外，还有一种观点认为，夫妻忠诚协议的法律效力不能一概而论。夫妻忠诚协议的内容中包括了两个法律关系，一是精神给付，一是赔偿给付。在夫妻忠诚协议的两个法律关系中，第二个法律关系为财产赔偿给付关系时，协议应当有效。在夫妻忠诚协议的第二个法律关系为身份或精神给付关系时，只要该忠诚协议是在意思自由的基础上订立，只要不产生违反法律的强制性规定的后果，或者违反公序良俗时，其效力就应该得到肯定。　　三、承认夫妻忠诚协议法律效力的理论基础　　1.婚姻的契约性。契约是由于双方意思一致而产生相互间法律关系的一种约定。契约的本质在于：以协议定权义，人们的权利义务不是由身份决定的，而是由人们之间契约达成的协议决定的；以意思自治为圭臬，自己是自身的主宰，一个人的一切都是由其自身造成的；以平等为基础，契约是主体平等、权义平等，没有平等就没有契约。欧洲中世纪婚姻还俗运动之后，近代资产阶级学者本着自由、平等的精神，开始用契约理论解释婚姻关系。康德在其《道德的形而上学》一书中就认为，婚姻是两个具有独立人格的异性以彼此的性特长为基础的终生交互占有。后代学者进一步认为，婚姻是一男一女为了共同的经济利益而自愿终身结合、互为伴侣、彼此提供性的满足和经济上的帮助以及生儿育女的契约。从法律角度而言，婚姻契约说反映了婚姻的本质，因而为很多国家立法所接受。1791年的法国宪法正式确认了婚姻契约说，在第七条规定，法律只承认婚姻是一种民事契约。1804年法国民法典直接规定，未经合意，不得成立婚姻。此后，西方主要国家在民法、婚姻法中也都做了类似规定，婚姻契约自由逐渐成为普遍公认的原则。依婚姻契约的精神，男女双方在法律和公序良俗的框架内，有权自主决定自己