刑事诉讼法中不可放弃的原则论文.docVIP

　　刑事诉讼法中不可放弃的原则论文 【德】托马斯 魏根特 著 樊 文 译 一．出发点 自从1877年《德意志帝国刑事诉讼法》制定完成以来，刑事诉讼程序的法律和现实已经发生了根本性的变革。为了展现这些变化的整体状况，有必要回顾一下19世纪末改革后的刑事诉讼程序模式是怎样出现的。当时的刑事诉讼遵循的基本思想是：法官机构(richterliche Organe)（侦查程序中的侦查法官，主审程序中的审判庭）应当致力于考虑使用一切可以使用的证明手段获得高度澄清的事实，为法院的终局判决提供一个尽可能可靠的事实基础。诉讼程序产生的判决应当建立在法院所获得的信息最大程度地接近实际发生的事实以及真诚谋求公道、合法裁判的基础上。简而言之：以追求真实和公正为基础1。然而，这个寻求真实的理想并不符合19世纪的改革要求，倒是主导着自从中世纪盛期(Hochmittelalter)――无论如何从当时的观点看来－－理性的审问程序替代自力救济(Fehde)和神明裁判（Gottesurteil）以来刑事诉讼程序的品性。刑事诉讼的（实体）真实和公正意向也不仅仅是大陆“审问式”诉讼类型的特征，它同样规定在普通法(men laen laalisierte Verfahren） 接受一个之前就已确定的处罚的诉讼模式(英美法系的negotiated guilty plea13，意大利的patteggiamento14，西班牙的conformidad15，德国的Absprachen)不是程序缩短的唯一形式。与此相关，也要提及的是主审程序极大简化的可能性，就象在德国法（《德国刑事诉讼法》第417条以下）或法国法16的加快程序中或者书面审程序（比如，处刑命令程序－译者）中的判决（《德国刑事诉讼法》第407条以下），就象意大利的缩短程序（giudizio abbreviato）17,以侦查卷为基础。前面所提到的被缩短的程序形式的共同点是，它导致被告人在刑法上的有罪判决。除此之外，在被简化的程序中要提及的是大量的可能处以没有正式的刑法特征的制裁（但是完全是对违法的、危害社会行为的回答）。比如规定在一些法律制度中的违反秩序法的罚款就属于这种制裁，它还包括作为不起诉的刑事诉讼程序终止（《德国刑事诉讼法》第153a条）的（对价）条件的要求被告人支付一定数额的金钱（Zahlungen）或者其他公益性的劳作(Leistungen)。最后要说的是现代形式的“调解的”（刑事）损害补偿(?vermittelte“ ündlichkeit)。这一原则与庭审组织本身关系不大（与庭审组织的关系在于，该原则要求庭审开始后法庭的组成一般不得改变，除非有从一开始就在场听审的候补法官Erg?nzungsrichter――译者）――只要它是“审理”，就只能口头进行――而对于法院的判决关系重大。“言词性”是指判决只能建立在法庭审理的（形式和实质的）内容之上――也就是说建立在《德国刑事诉讼法》第261条所称的审理的“（庭审流程的）整体内容(Inbegriff)”上。这一原则与公开性原则和听审权交织在一起：言词性原则禁止法院把它的判决建立在公开审理之外 以及诉讼参与人不知道或对其不能施加影响而获得的证据方法或案件情节的基础上；特别是无论如何不允许侦查案卷的内容不经法庭辩论就写进判决52。 尽管言词性原则是如此富有意义，但另一方面也得承认它可能使得刑事诉讼程序极大的延长和复杂――它也要求侦查程序的所有与判决有关的对象以符合法庭审理的形式重新予以描述并使法院得以了解。特别是在经济犯罪案件中，这可能导致在庭审中对大量的案卷费时费力的复述。同时不能忽视的是，言词性原则――作为19世纪的典型要求――是为这一程序目的而设置的：该程序能够保证一目了然的诉讼材料在几小时或最多几天内被讨论处理，因此，在该程序的庭审阶段结束的时候，诉讼参与人还可以清楚地记得口头所陈述的东西。如今，这已经常常不再适应刑事诉讼的现实。在大的案件中，如果它们不是通过（在他们看来不可靠的）密码速写方式转录成不正式的、别的诉讼参与人不能控制的法官手头笔记，恰恰是口头发言的易挥发性导致大量的资讯丧失。并不意外的是，近几年来德国的立法者已经扩大了不以详尽的口头辩论进行证据调查的可能性，即就是通过所谓的关于文书的自读程序(Selbstleseverfahren)（《德国刑事诉讼法》第249条第2款：除在第253条和第254条的情况下不能免于宣读外，如果法官和陪审庭成员已经了解了证书或文书的内容，并且对此已经给予了其他诉讼参与人了解的机会，已经了解的文书可以免于当庭宣读。）的规定53。事实上被告人听审权的保护并不决定性的取决于对法院的判决来说重要的案件材料全部被口头讨论54； 在未来的法律（de lege ferenda）中可以规定，诉讼参与人通过书面表达方式递交特定文