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第五章 证人作证 一、证人及其作证资格 二、证人作证规则 三、证人作证特免权 四、证人作证义务 五、证人质证与交叉询问 六、证人证言的运用 一、证人及其作证资格 （一）证人 1．自然人与单位 2．证人与见证人 《刑事诉讼法》第106条：勘验、检查的情况应当写成笔录，由参加勘验、检查的人和见证人签名或者盖章。 《刑事诉讼法》第112条　在搜查的时候，应当有被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人在场。 （二）作证资格 1．证人的可信性 （1）证人品性问题 《美国联邦证据规则》第404条：一般情况下，有关某人品性或品格特征的证据，不得采以证明其在特定场合的行为与其品格具有一致性。 对证人品性的攻击方式： ①使用意见和声望证据对证人的品性进行弹劾； ②使用证人行为的具体实例来对证人的可信性进行弹劾； ③使用证人的定罪判决来对证人的可信性进行弹劾； （2）证人偏见问题 2．证人的作证能力 《刑事诉讼法》第48条：凡是知道案件情况的人，都有作证的义务。 生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨别是非、不能正确表达的人，不能作证人。 《民事诉讼法》第70条：凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。……? 不能正确表达意志的人，不能作证。 （1）儿童作证 （2）心智不健全者作证 （3）精神病人作证 （4）警察作证 3．检察官、法官、律师作证问题 二、证人作证规则 （一）证人不可替代规则 （二）证人优先规则 三、证人作证特免权 （一）反对强迫自证其罪的特权 （二）亲属关系特权 （三）公共利益豁免权 1．较高级别的政府文件或讨论 2．外交、国防、国家安全秘密 3．与警察工作或司法活动有关的秘密事项 （四）职业特权 1．律师职业特权 《律师法》第38条：律师应当保守在执业活动中知悉的国家秘密、商业秘密，不得泄露当事人的隐私。 律师对在执业活动中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情况和信息，应当予以必威体育官网网址。但是，委托人或者其他人准备或者正在实施的危害国家安全、公共安全以及其他严重危害他人人身、财产安全的犯罪事实和信息除外。 2．医生职业特权 3．宗教职业特权 四、证人作证义务 （一）作证义务与出庭作证义务 （二）证人不出庭作证及其原因 1．观念上的原因（和合文化，厌讼、耻讼） 2．法律方面的原因 《刑事诉讼法》第37条：辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。 辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。 《律师法》第35条：受委托的律师根据案情的需要，可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。 律师自行调查取证的，凭律师执业证书和律师事务所证明，可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况。 《高法解释》第141条：符合下列情形，经人民法院准许的，证人可以不出庭作证： （一）未成年人； （二）庭审期间身患严重疾病或者行动极为不便的； （三）其证言对案件的审判不起直接决定作用的； （四）有其他原因的。 3．现实原因 （1）恐吓证人 （2）单位不支持 （3）检察官不愿意 （4）法官不支持 （三）解决证人不出庭作证对策 1．制裁措施（罚款、据传、拘留、藐视法庭罪） 2．改进作证方式 （1）“垂帘”作证 （2）电话、变频与视频（马赛克）作证 2．证人保护 美国《证人保护计划》 《刑事诉讼法》第49条：人民法院、人民检察院和公安机关应当保障证人及其近亲属的安全。 对证人及其近亲属进行威胁、侮辱、殴打或者打击报复，构成犯罪的，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，依法给予治安管理处罚。 3．经济补偿 五、证人质证与交叉询问 （一）证人质证模式 1．法官主导型 2．当事人主导型 3．当事人为主、法官为辅 （二）证人宣誓（未成年免予宣誓） 1．宣誓 《英国1978年宣誓法》：宣誓者应在举起的手中持有《新约》——如果是犹太人，则手持《旧约》——并应诵读或在监誓人员诵读以后重复以下的话：“我向万能的上帝发誓……” 厦门思明区法院规定：证人进行宣誓时，应离开证人席，站在证人宣誓台前，面向审判席，左手按住《中华人民共和国宪法》文本，清晰地宣读誓词“我向法庭宣誓：以我的人格及良知担保，我将忠实履行法律规定的作证义务，保证如实陈述，毫无隐瞒。如违誓言，愿接受法律的惩罚和道德的谴责”。 2．郑重陈述 3．具结（台湾地区） （三）交叉询问规则 1．主询问（直接询问）与反询问（交叉询问） （1）诱导性询问：提问中已经暗含着答案的提问方式。 你当时是不是在爵士酒吧喝酒？ 你根本没有见过吉姆送给你的毒品，对