合同法-中国政法大学司法考试必看(七).doc

法村 下载  PAGE ? 10合同法--第七章违约责任 主讲教师：隋彭生 第七章　违约责任 [考试大纲要求] 本章考察的知识点主要是违约责任的构成及承担。 内容指导 缔约责任是由于当事于之缔约之际的过错行为而发生，缔约之际的过错行为，导致合同不成立，成立不生效；无效或者被撤销，承担缔约责任的主要方式是损害赔偿，缔约责任是违反先合同义务（法定义务）的结果。违约责任是当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的结果，违约责任主要是一种严格责任，有些有名合同的违约责任是过错责任。违约责任是违反合同义务的（约定义务）的结果。违约责任的认定至关重要，其次是承担责任的形式。 [考点提示] 本章的考点主要表现在：1．违约责任的构成；2．违约责任的承担；3．法定免责事由；4．违约责任形式之间的关系。 第一节　违约责任的概念和特征 责任是违反义务的后果，违约责任是违反合同义务的后果。这种后果，是一种财产责任。《合同法》第107条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。上述继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等，都属于财产责任。违约责任，是违反有效合同构成的责任。未成立的合同、无效合同，被撤销的合同以及效力未定的合同（可追认的合同）未被追认时均不产生违约责任。因为上述合同不具有履行效力。当事人的约定不被法律所承认。违约责任不同于缔约责任。违约责任产生于对有效合同的违反。而缔约责任主要产生于因过错缔结非有效合同。违约责任的成立，可以不考虑违约人的过错。违约行为的类型，是指违约行为的表现方式。按照《合同法》第107条的规定，违约的最基本分类是两种：一是不履行；二是履行不符合约定。 (一)不履行 不履行可以分为拒绝履行与履行不能。 1.拒绝履行。 拒绝履行是能够履行而不履行的行为，是故意毁约的行为，自然构成违约责任。 2.履行不能。 履行不能分为自始履行不能和嗣后履行不能 （1）自始履行不能构成缔约责任，不构成违约责任。自始法律不能（如标??物为禁止流转物），合同无效。自始事实不能（如作为标的物的特定物不存在），合同不成立。 （2）嗣后履行不能也分为法律不能和事实不能。如订立之后，履行之前，标的物被禁止流通，这属于法律不能，违约人可以免责。再如订立合同之后，特定标的物意外灭失，出卖人无法交付，这属于事实不能。嗣后履行事实不能是否构成违约责任，要具体问题具体分析。如果标的物是因不可抗力灭失，出卖人免责。如果承揽人转产，以至不能交付工作成果，则应当承担违约责任。 （二）履行不符合约定 履行不符合约定可以分为迟延履行、瑕疵履行等。 迟延履行。迟延履行，是时间上的履行不当。当事人约定迟延履行违约金的，违约人应当向对方支付违约金。迟延履行的违约金与其他违约金一样，可以根据《合同法》第114条第2款的规定予以调整。 2.瑕疵履行。瑕疵履行主要指标的物的质量不符合要求，也可以指履行的数量、规格、方法、地点等不符合要求。 第二节　违约责任的构成要件 不同的归责原则，有不同的要件。归责原则，是确定当事人责任所依据要件的原则。对我国《合同法》确立的归责原则，可以这样概括：以严格责任为基础；以过错责任为补充。严格责任原则要求：当事人违约即构成违约责任，除非有免责的事由。据此，其构成要件有两个：其一，有违约行为；其二，无免责事由。 1.有违约行为。 违约行为包括不履行和履行不符合约定。违约行为可以是预期违约（参见《合同法》第94条第2项和第108条的规定），也可以是届期违约。 2.无免责事由。 未按合同履行，但有免责事由，则不承担违约责任；未按合同履行，无免责事由则要承担违约责任。有无免责事由，由违约人举证。过错责任原则要求：当事人因过错违约始构成违约责任。据此，其构成要件有两个：其一，有违约行为；其二，有过错。有违约行为，此点与严格责任原则的要求相同。这里主要谈一下过错。过错是指违约人有违约的故意或者过失。过错是构成违约责任的前提条件。我国《合同法》主要适用严格责任原则，但《合同法》中有具体规定时，适用过错责任原则。例如： 1.《合同法》第189条规定：“因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应当承担损害赔偿责任。”因赠与是无偿付出，因此故意或者重大过失致使赠与财产灭失的，赠与人才承担责任。这种责任多为嗣后履行不能产生的违约责任。 2.《合同法》第222条规定：“承租人应当妥善保管租赁物，因保管不善造成租赁物毁损、灭失的，应当承租损害赔偿责任。”保管不善是过错责任，说明承租人未尽必要的注意义务。 3.《合同法》第265条规定：“承揽人应当妥善保管定作人提供的材料以及完成的工作成果，因保管不善造成毁损、灭失的，应当承担损害赔偿责任。”此点与保管合同的