论董事善良管理人注意义务下之责任风险-论董事注意义务中.PDF

論董事注意義務中監督公司業務執行之義務 楊竹生* 目 次 壹、前言 貳、董事注意義務之內涵與判斷標準 一、美國公司董事注意義務之內涵與判斷標準 二、我國公司董事注意義務之內涵與判斷標準 參、美國公司董事監督義務中符合法令之義務 一、概述 二、In re Caremark International Inc. Derivative Litigation 三、美國法律協會（American Law Institute）之見解 四、美國公司董事指導手冊之見解 五、公司治理原則之見解 六、美國聯邦法之相關規定 七、美國聯邦量刑指導原則之相關規定 八、小結 肆、我國公司董事監督義務中符合法令之義務 一、概述 二、我國公司法、證券交易法之相關規定 三、公司治理原則之見解 伍、結論 關鍵字：董事、注意義務、監督義務、重大過失、符合法律機制 投稿日：民國九十三年十二月十三日；接受刊登日：民國九十三年十二月二十日 * 美國密西西比州立大學法律博士，現任中原大學財經法律學系專任副教授。本 文承蒙兩位匿名審查委員惠賜修正意見，受益良多，謹此致謝。 2 中原財經法學 2004 年 12 月 壹、前言 股份有限公司之基本架構係將經營權與所有權分開，股東係公司之所 有者，然股東人數眾多，無法人人均參與公司之經營，公司之經營遂交由 董事負責，董事既由股東賦予公司營運之重責大任，董事勢必具有相當之 權能，始得為股東追求最大之利益。於賦予董事最大權能之同時，同時亦 對董事之科以相當之義務，以免董事犧牲股東之利益以求取自身不當之利 益。 依美國公司法之規定，董事對公司與公司股東負有信（受）託義務 （fiduciary duty），信託（fiduciary）一字本源起於拉丁字 fides，與信心 （faith）、信任（confidence）同義，本用於說明案例法（common law）上 受託人之義務1。受託人（trustee）、遺囑執行人（executor）或遺產管理人 （administrator）對受益人（beneficiary）而言係居於信託關係，對受益人 均負有信託義務，受託人於執行職務時必須善意（good faith），且不得利 用其身份與信賴以圖利自己2。而信（受）託義務依信託法法律整編 （Restatement (First) of Trust）規定，受託人對受益人負有忠實義務與注意 義務，其後由於公司組織於商業社會所扮演之角色日趨重要，法院遂將信 託法上受託義務此一概念移植於公司法，董事管理公司財產視同受託人管 理信託財產，董事、公司之高級職員對公司及股東因而亦負有信託義務3。 1 JEFFREY D. BAUMAN ET AL., CORPORATIONS LAW AND POLICY 607 (2003). 2 MARK REUTLINGER, WILLS, TRUSTS, AND ESTATES 156 ( 2d. 1998). 3 Edward Rock Michael Wachter, Dangerous Liaisons: Corporate Law, Trust Law, and Interdoctrinal Legal Transplants, 96 Nw. U. L. Rev. 651, 653-657 ( 2002). 第十三期 論董事注意義務中監督公司業務執行之義務 3 忠實義務與注意義務於美國發展迄今已有超過百餘年之歷史，實係美國公 司法上最重要之議題。 依美國公司法規定董事注意義務之範圍包括董事為商業決定及監督 公司業務執行；董事忠實義務之範圍包括：有利害關係之董事與公司為交 易（self-dealing）、公司董事與經理人報酬之決定（executive compensation）、 公司機會（corporate opportunity）、暨控制股東出售公司之控制權（sale of control）等。由於注意義務與忠實義務之內容繁多，本文因限於篇幅，將 著重於董事監督公司業務執行中符合法令之義務。由於注意義務之規定一 般而言適用於公司之董事與高級職員，本文為求論述方便，所探討之對象 僅以公司董事為限。此外，因公開發行公司規模龐大、組織複雜，公司由 董事會管理，公司日常業務之處理由公司之高級職員與其等聘任之人員為 之，公司