效率与公平公司法制度设计的价值选择以阿里巴.PDFVIP

2013—12 纪念公司法实施 20周年 效率与公平：公司法制度设计的价值选择 以阿里 巴巴合伙人结构风波为例 北京工商大学法学院副教授 刘道远 摘 要 ：公平和效率是公司法制度设计 中必须考量的价值。为促进 中国公司法的现代化．并与国 际公司制度实践接轨 ，笔者认为，双重股权结构也应在我 国的立法和实践 中有存在的空间。本文从公 司法的立法价值考量，分析论证 了双重股权结构可以在我 国公司法立法中有条件的引入 ．并提出具体 的修法建议。 关键词：双重股权结构 公司法 效率 公平 一 、 公司双重股权结构及其价值分析 对公司的控制 。根据香港上市规则 8．1l规定 ：“新 申 (一)阿里巴巴香港上市风波述评 请人的股本不得包括下述股份：该等股份拟附带的投 阿里 巴巴是一家 以经营 电子商务为主业的商业 票权利，与其于缴足股款时所应有的股本权益是不成 集团。2013年 9月 ，该集团欲在香港上市 。然而 ，其所 合理 比例的([B股](BShare))。本交易所不会批准上 提出的合伙人制度构建未能被香港证券监管机构接 市发行人 已发行的新 B股上市，亦不会允许上市发 受。阿里 巴巴转而投 向美国上市。根据该公司集 团对 行新B股 (无论该等股份寻求的是在本交易所或其 外披露的消息，美 国纽约和纳斯达克两大证券交易所 他证券交易所上市)，但下列情况则作别论 ：(1)本 愿意接受其合伙人制度。① 交易所同意的特殊情况 。”可见．香港监管机构并不认 阿里 巴巴香港上市被拒最关键的障碍是 “合伙人 为合伙人制度属于 “交易所同意的特殊情况”。最终拒 制度”。这种 合“伙人制度”，与 《合伙企业法》中所规定 绝了阿里巴巴集团的上市申请。 的合伙人制度并不一致 。其 内核是 “合伙人 ”有权在公 双重股权结构在各 国公司法上并不是罕见的制 司上市后提名半数 以上的董事 。从而保证 “合伙人”能 度。如果从上市监管的角度 ，允许双重股权结构并能 够控制公司。合“伙人 ”是指那些 由全体合伙人选举的 接受各 国企业上市的，主要是美国和加拿大。事实上 ， “具备优秀的领导能力，高度认 同公司文化 ”的股东。 我国公司法也并不排斥双重股权结构 的安排。2005 这些股东实质上主要是创始人及其 团队。阿里 巴巴坚 年修订的 《公司法》第四十三条对有限责任公司规定 ： 称合伙人制度在公司管理制度方面为其独创 。但仔细 “股东会会议由股东按照出资比例行使表决权 ：但是． 分析起来，该制度的实质即是双重股权结构。所谓双 公司章程另有规定的除外。”可见。此条没有完全否定 重股权结构 (DualClassStructure)，是指公司发行 A、 双重股权结构 ，将是否采用双重股权结构的决定权交 B两种不同股票，其 中B股的投票权通常远高于A 与公司股东，由其意思 自治。而对于股份有限公司． 股 即普通股 的投票权 ，为前者的十倍 ，甚至数百倍 。② 《公司法》第一百二十七条规定 ：股“份的发行 ，实行公 这样个别股东拥有极少股份便可以控制公司。其 目的 平 、公正的原则 ，同种类 的每一股份应当具有 同等权 在于打破同股同权的束缚 ，实现公司创始人及其 团体 利”。同种类股份同权的规定 ，意味着法律并不禁止非 本文为 2012年国家社科基金项 目大《规模侵权救济机制法律 问题研究)(12BFX079)~ itq：究成果。 ① 北京青年报：阿里巴巴合伙人制度被美两大交易所接受，http．／f／inance．chinanews．com／stock2／013／10—21／5401467．shtm1．访问日期：2013一l1一l2。 ② 如MetroInc．中每一优级股所拥有