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社会法的公法属性——以德国法为例2010-3-11 11:57　【大中小】【我要纠错】　　【内容摘要】社会法一词进入我国学术研究的视野，时间并不长，社会法在我国还是一门稚嫩的学科。德国的社会法属于社会保障法，这一点可以从两方面得到证明：一是从德国《社会法典》的立法目的看，社会法承担社会保障法的功能；二是从《社会法典》的体系看，社会法属于社会保障法。而德国的社会法本质上属于公法，即强调国家和政府在社会保障领域的职责。德国的社会法理论及其立法实践对我国目前庞杂的社会法理论具有重要的启发价值。　　【关键词】社会法社会保障法? 公法　　在我国，社会法一词的出现时间很短，近几年，社会法一词的出现频率才逐渐提高，社会法逐渐进入我国学术研究的视野，并成为法学界一门炙手可热的显学。然而，究竟什么是社会法？社会法调整何种社会关系？社会法的法律属性究竟是公法、私法还是公、私交融法？对社会法基本范畴的界定，在我国仍然是仁智相见，聚讼不断的问题。 “他山之石，可以攻错”。国外社会法的理论和立法也许可以给我们提供理论讨论的素材。鉴于英美国家不存在社会法的概念，没有多少可供借鉴的学术资源，社会法的术语主要是大陆法系国家使用，因此，大陆法系国家的理论及立法便成为我们利用的学术资源。众所周知，德、日、法三国的法律体系是大陆法系的代表，其中，日本既不存在以“社会法”命名的“社会法典”，也缺乏统一的社会法理论体系，在20世纪70年代以后，日本学者已经放弃了对社会法统一理论体系的构建。[①]法国虽然存在社会法的理论，但也不存在以“社会法”命名的“社会法典”。[②]德意志民族自近代以来崇尚理性主义，擅长抽象思维，其不但构建了统一的社会法理论体系，而且在20世纪70年代还编纂了统一的《社会法典》。在德国，社会法已经成为一个独立的法律部门，拥有自己独立的研究领域，为世界上很多国家所模仿和学习。因此，了解德国社会法的理论和立法，也许有助于我们明了究竟什么是社会法。　　一、德国社会法的基本范畴　　德国在理论上将社会法分为广义和狭义两种理解，广义上的社会法包括劳动基准法在内，而狭义上的社会法仅指社会保障法，社会法和社会保障法这两个概念甚至可以通用。然而，“社会保障法的概念在德国并没有被普遍接受，一般提到社会保障法的概念时，往往是作为社会法的同义词使用。”[③]在今天的德国，狭义的社会法概念被人们更多的使用，这一点从德国《社会法典》[④]的立法目的、内容、性质等方面也可以得到证明。　　（一）从《社会法典》的立法目的看，社会法属于社会保障法　　尽管由于政治、经济、文化和社会背景不同，各国及国际组织对社会保障法的界定存在着一定的差异，但对社会保障法基本功能的认识却基本一致，即认为社会保障法是调整国家和人民之间的基本生活权利义务关系的，其基本任务是化解人民在社会经济生活中的社会风险，主要针对老年、失业、疾病、工伤、生育和生活贫困等社会风险提供社会安全保障。现代市场经济通过市场配置资本和劳动力等生产要素，虽然实现了市场效率，但市场却无法解决社会公平问题。为此，需要国家和政府承担更多的角色和功能。社会保障制度正是从社会公平的角度出发，通过立法保障人民的基本生活，为整个经济的正常运行创造良好环境，使国民经济和整个社会保持稳定与和谐。德国《社会法典》在立法上就是履行社会保障法的功能和任务。　　德国《社会法典》第1册第1条明确规定了社会法的立法目的，即“社会法典是为实现社会公平和社会安全而制定的包括社会救助和教育救助在内的社会给付的法律。”社会法典的核心任务在于实现基本法规定的社会国原则所要求的社会正义和社会安全，以保障人民在紧急情况下，有一个符合人格尊严的生活条件。所谓社会正义，虽然立法上并没有进行界定，但理论上认为是指当人民在社会生活中无法依靠自己的力量和才能获得相当的立足点和地位时，国家应当承担起责任和义务，以避免人民陷入乞讨的境地，以确保人民有尊严的生存。而要确保人民有尊严的生存，其基本前提就是国家应当保证没有就业的年轻人有进入学校教育和职业教育的机会，保障已经就业的人民有获得职业训练的机会。因此，《社会法典》第1册第3条将职业教育以及就业奖励列为社会法的重要任务，这体现了社会正义原则。社会正义还表现在社会法典的其他条款之中，如《社会法典》第1册第4条规定，人民有权加入社会保险体系，而当就业协助和社会保险体系不足以覆盖人民的特别需要时，如对于因战争、暴力、犯罪行为或公权力行为所导致的损害，国家则需要予以赔偿或者补偿。《社会法典》第1册第5条规定，政府对人民所遭受的上述损害要承担更高的关怀责任。第6条规定了减轻家庭负担，第7条规定了住宅补贴，第9条规定了社会救助，第10条规定了残疾人保障。《社会法典》的上述规定体现了社会正义原则，其实质就在于通过国家对社会经济生活的介入实现社会经济资源和