【2017年整理】商法讲义.docVIP

《商法》讲义 主讲老师简介：赵煌，管理学硕士、法学学士。 第一部分　商法总论P3 (一)商法的概念 商法，又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称，（见教材P1）。调整商事关系，实际上就是调整基于商事关系产生的权利和义务。 （二）任何理解商法的概念。 　　首先要掌握商事关系的概念，与此相关的是商人和商行为的概念。商事关系包括组织关系和交易关系。其中商事组织关系与商人的概念相关联，商事交易关系与商行为相关联。 组织关系 商人 商法 商事关系 交易关系 商行为 所谓商事关系，大体上说，就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。 　　它主要包括两部分，一是商事组织关系，二是商事交易关系。 　　商事组织就是人们为从事商品生产和交换而结成的经济实体。 　　商事交易就是商事组织以及其他人在市场领域从事的各种经营活动。 　　商事主体在教材里也叫商人。商人在这里是指主体，不是指具体的个人。更多的是指公司和合伙。公司法在商法中是重要的一部分，后面有时间我们还要多讲 几句。 　　所谓商人，就是以自己名义实施商行为并以此为常业的人。 　　商人应具备三个基本条件： 　　（1）实施商行为； 　　（2）以自己的名义实施商行为； 　　（3）以实施商行为为常业。 　　其他书中认为，还有（4）以营利为目的。 　　商行为就是适用商事法律规范的营利行为。 　　商事行为类似民事行为，是商事主体进行的有权利义务内容的活动。 　　商行为可以如下分类： 　　（1）双方商行为与单方商行为； 　　双方商行为是指双方都是商人。单方商行为是指其中一方不是商人，如是消费者。 　　（2）绝对商行为与相对商行为； 　　绝对商行是指，无论是由商人，还是由非商人实施，无论是否具有营利目的，都认为是商行为。相对商行为是指商人实施，以营利为目的的行为，是商行为。 　　（3）基本商行为与附属商行为； 　　基本商行为是指在同一商事营业内直接以营利性交易为内容的商行为。附属商行为是指在同一商事营业内不直接以营利性交易为内容的商行为，如就买卖而 言，销售是基本商行为，发运货物是附属商行为。 　　（4）纯然商行为与推定商行为。 　　纯然商行为是指直接法律认定的行为。推定商行为是指必须通过事实推定或法律推定可以确认的行为。 　　商事行为一定要合法，与民事行为一样。 三、公司法对公司的分类。P52 　　（一）我们的教材，提到以下几种类型： 　　1. 有限责任公司。 　　公司以自己的资产对社会负责。是人和公司 　　2. 股份有限公司 　　3. 国有独资公司 　　4. 无限责任公司（公司法没有规定此种形式） 　　5. 两合公司（公司法没有规定此种形式） 　　（二）外国公司分支机构P83 　　1、外国公司的概念 　　根据《公司法》第199条第1款规定，外国公司可以依法在中国境内设立分支机构，从事生产经营活动。 　　什么是外国公司？ 　　依据该条第2款规定，《公司法》所称外国公司是指依照外国法律在中国境外登记成立的公司。外国公司的衡量以设立准据法和本公司所在地为标准，而不论其股东国籍、股份认购或营业中心地等，也不须经中国政府认许，只要符合以上两个条件，即当然取得外国公司资格，有权在中国境内设立分支机构。 　　2、外国公司的分支机构的概念 　　为了进一步促进国内外经济合作，方便外国企业来华从事商业活动，《公司法》以专章对外国公司的分支机构的有关法律问题作了规定。 　　所谓外国公司的分支机构，是指外国公司在中华人民共和国境内设立的不具有法人资格的从事生产经营活动的经济实体。 　　外国公司的分支机构不同于外国企业常驻代表机构，也不同于外商投资企业。 　　外国企业常驻代表机构是指外国的公司、企业以及其它经济组织派驻中国境内的办事机构，虽然它也是非独立核算的非法人组织，但它仅仅代表其所属公司、企业或其它经济组织，在中国境内从事一定业务范围的联络、咨询服务工作，是不直接从事经营活动的非经济实体。 　　外商投资企业则实行独立核算，一般都具有法人资格，能独立承担民事责任，既不是派出的代表机构，也不是分支机构。其组织形式多样化，既有合资、合作，也有独资；组织机构也较复杂，以董事会来管理企业。 　　3、外国公司在中国设立分支机构之条件 　　根据《公司法》第201条、第202条规定，外国公司在中国设立分支机构必须符合以下基本条件： 　　（1）必须在中国境内指定负责该分支机构的代表人或代理人； 　　（2）必须向该分支机构拨付与其所从事的经营活动相适应的资金。对外国公司分支机构的经营资金需要规定最低限额的，由国务院另行规定； 　　（3）外国公司的分支机构应当在其名称中标明该外国公司的国籍及责任形式； 　　（4）外国公司的分支机构应当在本机构中置备该外国公司章程。 　　4、外国公司的分支机构的