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出资置换问题研究 （2011-6-26） 一、IPO中的出资置换 1、法律规定 根据《首发办法》第十条规定，发行人的注册资本已足额缴纳，发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。 2、出资瑕疵的情形 从实物操作的角度来看，出资瑕疵主要可以分为两个大项的问题，一方面就是出资不实，而同时有很多原因可以导致出资不实，实务中的情形更是五花八门；另外一方面就是出资存在程序上的瑕疵，而这样的瑕疵导致公众对于股东的出资的判断存在障碍。 3、出资不实的解决方法 对出资不实的解决方式，目前主要有两种：①原出资股东补足出资差额，一般出于保险起见会拿货币资金补足出资；②如果以前是以与公司无关或者不允许出资的资产出资的，那么原股东可以采取资产置换的方式将原出资资产置换出来，以保证出资的充实性。 4、现行审核政策 至于出资不实的法律后果，如果股东主观上没有故意且金额不大的话，只要股东及时补齐出资不影响申报材料；如果金额较大的话，那么建议运行一个会计年度。而如果股东存在恶意抽逃出资或者虚假出资的情况甚至很有可能被处罚，那么建议在补足出资之后还是再运行三个会计年度，让该违规行为在报告期之外最好。 现行审核政策并未限制或禁止出资置换的运用，但如存在出资置换的情形时，需充分考虑该等出资置换的原因、换出资产的瑕疵程度、换出资产对发行主体持续经营的重要性程度及该等出资置换对公司业绩连续性的影响等方面。对于出资置换系为弥补原出资资产存在无法克服的瑕疵的情形并有效保护发行主体利益的，如该等出资置换金额对公司业绩连续计算不构成重大影响的，完善相关承诺和手续后，应不为审核政策所禁止；但如出资置换仅因该置换出的资产对股东具有特别重要意义且不存在权属瑕疵的情形时，则建议慎重，否则如因出资置换的原因解释不清楚且该换出资产亦为发行主体生产经营所必须时，则可能会给人造成控股股东滥用股东权利或损害发行主体利益之嫌疑。 二、相关案例 1、摩恩电气 2005 年9 月，由于致力电气前述用作出资的土地使用权系国有划拨地且因部分投入难以分割出让及过户，未能办理相关土地使用权、房屋过户手续，致力电气以85 万加元货币资金将原来土地使用权和厂房出资变更为以货币出资。 （1）履行的程序： 董事会决议；因是中外合资的，取得经济贸易局批准；经过验资；工商局核准；土地房屋仍由公司使用； （2）保荐机构及律师意见 上述出资瑕疵未影响公司正常经营，客观上也未导致对公司及其债权人的利益造成实际损害的情形。因此，上述出资瑕疵不影响本次发行上市的条件，不构成本次发行上市的障碍。本次出资方式的变更经上海摩恩的股东协商一致、董事会作出决议并经审批机关批准，合法有效，不存在法律风险。 2、爱尔眼科 2004年3月20日，陈邦以对长沙爱尔眼科医院未分配利润552.09万元和资本公积20.34 万元对长沙爱尔眼科医院增资，李力以对长沙爱尔眼科医院未分配利润148.98 万元和资本公积5.48 （1）保荐机构意见 长沙爱尔眼科医院2004 年7 月实施的出资置换行为履行了相应的程序，该程序尽管存在一定的瑕疵，但该瑕疵对对发行人本次发行上市不构成实质性法律障碍。 （2）律师意见 长沙爱尔眼科医院2004年7月实施的上述“出资置换”行为，实质是在减少注册资本的同时，增加注册资本，且减资的数额和增资的数额相等，应按照当时有效的《公司法》的有关规定履行增资和减资的法律程序。长沙爱尔眼科医院2004 3、恒大高新 2002年公司股东作为出资投入的17套房产（评估作价327.19万元）作为公司的办公经营场所、车库及仓库使用。2005年5月26日，恒大有限股东会通过决议同意各股东以现金327.19 （1）置换的原因 (1)规范公司前身恒大有限2002年增资时的出资行为，2002年恒大有限股东以该16套房产用于出资后，考虑到出资房产均为居民生活区中商品房，虽出资后一直用于公司员工办公，但不适宜长期作为公司的办公场所，故上述房产一直未办理过户手续；(2)随着业务规模的不断快速扩大，公司拟寻找和新建适合规模的办公场所，为此已于2003年6月27日和高新区管理委员会就出让位于南昌高新区城东二路以南的地块签订了《国有土地使用权出让合同》，并于2005年6月完成了办公场所的建设；(3) （2）保荐机构意见 尽管恒大有限股东投入的16 套房产出资当时未办理过户登记手续，但出资后恒大有限实际拥有对该等房产的占有、使用、收益和处分的权利；2005 年以现金置换实物出资主要是基于规范2002 年增资时的出资行为、补充公司流动资金等特殊背景，置换行为已履行了相关决策程序；鉴于恒大有限股东于2002 年出资后，始终将该等出资房产用于办公，而非出于投机投资性目的持有，且自出资至置换期间，该等房产所在区域房地产交易