【2017年整理】面向新世纪的金融立法(下).docVIP

文章来源：中顾法律网 免费法律咨询3分钟100%回复 上网找律师 就到中顾法律网 快速专业解决您的法律问题 /souask/ 面向新世纪的金融立法(下) 　　江平教授关于金融立法的演讲 　　在我们国家，跟金融业有关系的信托问题，无非是三个。? 　　第一个是投资基金。投资基金到底如何理解为信托关系?这个法学界始终弄不清楚，看法也不一样。? 　　我们知道，除了美国的公司型基金以外，还有契约型基金。契约型基金就是信托企业。受益人没有问题，是出资人。但到底谁是委托人，谁是受托人呢?这个看法就很不一样。有的人说，发起的公司是委托人，过去叫做管理人和保管人的，现在叫托管人，他们两个是共同的信托关系。我把财产交给两家来共同信托，信托关系有两个受托人。这点就非常难解释。也有的说，我把财产给了保管人银行，银行有了所有权，然后再交给管理人来管理。那么这其中又多了一个层次。这其中是再信托关系：我把财产按照信托的办法交给保管银行，保管银行再交给管理公司去管理呢?还是他们之间委托代理关系?这些从法律来说，都要确立权利、义务和责任的。? 　　信托跟委托不同。信托是我把财产交给曹老师，财产变成曹老师所有;委托是曹老师以我的名义来管理，这东西还是我的。这两者之间相差很多。还有少部分人认为投资基金不是信托关系。但是，将来我们投资基金第一个适用的还应是信托关系。? 　　由于时间关系，这个问题我只点一点：契约型的投资基金的财产关系，如果用信托法解释，应该如何来确认?? 　　第二个就是职工持股。这个问题我想在这里也简单说一说。也可能将来，信托机制在持股里面，股份信托或投资信托里面是一个非常重要的东西。? 　　现在的股份公司，不管上市的也好，不上市的也好，内部职工股存在着很多的问题，并且已经被暂时停止了。如果真正按照股份合作制企业的办法，应该把股权卖给职工，职工100%持有，或者至少50%以上持有，这又是另外一种形式。但是在中国，现在最难解决的一个问题是职工持股会的问题，尤其是在大量的有限责任公司里面。? 　　在有限责任公司里面，规定股东是二到五十个人。那么，如果职工人数是500个人或5000个人，该怎么办呢?也不能一部分职工入股，一部分职工不入股。有的地方采取了用一个人代表十个职工来入股。这更危险，一个人怎么能代表十个人的股权呢?如果用一个车间来入股，一个班组来入股，一个科室来入股，这也很麻烦：将来如何行使这个权利呢?或者用工会来行使股权。上海曾经用工会来行使职工股股权，现在看起来也不合适。工会是劳动者的组织，不是股东的组织。如果工会来行使职工的股权，那工会就有了双重的、混合的性质。? 　　所以，现在普遍认为，职工持股会是最好的办法。国家一个股，职工一个股，就形成两个股东了。如果要改制成为有限责任公司，两个股东就可以满足要求了。但是职工持股会在法律上是什么性质的呢?这有两种模式：法人，或者非法人。如果是法人就要注册登记。职工持股会不是企业法人，不是自己从事经营，它只是行使持股的权利，所以它不能到工商部门去注册企业法人。那么，按中国的法律规定，就只能是社团法人了，社团法人就得到民政部门去登记。所以有好多职工持股会都到民政部门去登记，民政部门也给登记了。但是，民政部门毕竟是管社会团体，不应该管理职工持股会，所以后来发布了一个通知，暂时停止了职工持股会的登记。? 　　现在不让职工持股会注册法人了，怎么办呢?人们都在动脑筋。信托法很快出来了。托管机构能不能用信托的方法来构架职工持股会?信托关系是合同关系、契约关系，不是法人，不需要法人，那么通过契约关系能否搞一个职工持股会呢?当然，这里面就比较复杂了：怎么样来设立?到底股东是一个职工持股会呢，还是仍然是众多的职工、每一个职工呢?职工在职工持股会里面怎么样产生呢?信托办法如何来产生这样的机构呢?不是股东，没有董事会，没有选举权，还是采取别的办法呢?设立的文件应该是什么样标准的方式呢?如果职工持股会没有按照职工的意愿来行使股权，来保护它的权利，它又有什么保护自己的方法?等等。? 　　所以，在中国，有限责任公司把它的人数硬定在二到五十个人，不能超出一个。在这种情况下，职工持股怎么来搞，也是一个很值得思考的问题。? 　　第三个，就是美国的投票信托制度。? 　　在证券法起草的时候，也曾经考虑过投票信托：到底是采取委托投票，还是信托投票?世界上大多数国家都是委托投票，只有美国有信托投票。美国的信托投票有一个特点：小股东不愿意参加股东会来投票(他们只拥有不到1%的股票，在股东会无非是一个陪衬，没有影响力，意见不会被采纳的)，如果大股东能够把小股东的投票权通过信托的办法拿来行使，对大股东是很有利的。(当然，同时也给让出投票权的小股东一点利益。)但是，这样的办法必然会产生一个问题：我在公司里只有10%的投资，而最后在公司里可能有