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退休返聘人员工伤处理司法实务观点汇总（2015）葛志坚 ? 2015-04-09 文/葛志坚?阳光时代律事务所来源/微信公众号 劳动法库（Laodongfaku)随着公民身体健康条件的提高，越来越多的退休人员选择“新”的职业生涯，继续发挥“余热”；但因相关法律规定不甚统一，也使得退休返聘发生了众多纠纷，最为突出的就是返聘人员因工受到伤害能否适用《工伤保险条例》，享受工伤保险待遇问题。从理论上看，认定为工伤的前提性条件是退休返聘者与用人单位之间确定为劳动关系，但由于对于这一理论问题的认识存在严重分歧 ，使得对最终实务处理也存在较大的分歧。本文拟不做理论之争，而从实务角度进行实证分析 ，进而给出相关建议。一、实务处理的三种做法笔者收集整理了相关法规案例；总结下来，目前对此类问题处理主要有支持、反对和参照处理三大类做法。（一）支持派?1、最高人民法院两个司法文件—不区分是否缴纳工伤保险费：以最高人民法院行政庭两个答复及最高人民法院一个答复为代表，最高审判机关表示出了对退休返聘人员因工受到伤害支持适用《工伤保险条例》的态度。最高人民法院行政审判庭《关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用工伤保险条例问题的答复（[2007] 行他字第6号）指出：“根据《工伤保险条例》第2条、第61条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。”在《关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的应否适用工伤保险条 例请示的答复》（[2010]行他字第10号）指出：“用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内、因工作原因伤亡的，应当适用 《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。”持相同观点的还有最高人民法院([2012]行他字第13号)答复。上述两个案例的区别在于，2007年的答复是针对“现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费”的情况，2010年的答复是针对用人单位没有为退休返聘者 缴纳工伤保险费的情况（但此答复针对的是“进城务工农民”）。因此，这两个答复表明了最高院“行政庭序列”的解释的原则是不区分是否缴纳工伤保险费，都要 适用《工伤保险条例》。持相同观点的还有一些地方的社会保障部门 。2、浙江省高院—区分是否缴纳工伤保险费浙江省高级人民法院民事审判第一庭、浙江省劳动人事争议仲裁院关于审理劳动争议案件若干问题的解答(二)（浙高法民一[2014]7号）第十四的问题是：超过法定退休年龄的劳动者在工作中受事故伤害或者患职业病，其向聘用单位主张工伤保险待遇的，应否支持?回答为：劳动者超过法定退休年龄，仍接受单位聘用的，其与聘用单位之间构成劳务关系，劳动者因工伤亡或者患职业病而向聘用单位主张工伤保险待遇的，不予支持。但劳动者尚未享受基本养老保险待遇或者领取退休金，且聘用单位已为其缴纳工伤保险费的，其工伤保险待遇应予支持。可以归纳出，浙江省高院和劳动人事仲裁员的观点是，有条件的支持，其条件有二：一是（已达退休年龄的）劳动者尚未享受基本养老保险待遇或者领取退休金，二是聘用单位已为其缴纳工伤保险费的。满足此两个条件，可以支持已达退休年龄的劳动者的工伤保险待遇。此解释的核心目的是为了衡平当达到退休年龄与享受养老保险待遇不一致时劳动者的利益保护问题。（二）反对派1、最高人民法院劳动争议案件司法解释---理论溯源?最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)（法释〔2010〕12号）第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。该司法解释明确了界定劳动关系与劳务关系的一个重要条件，就是是否享受养老保险待遇。劳务关系属于民事法律关系，用人单位和劳动者之间是完全平等的民事主体，双方签订的合同属于民事雇用合同，适用《民法通则》和《合同法》等民事法律进行调整，而不属于《劳动合同法》的调整范围。由民事雇用关系所 引发的法律纠纷，不属于劳动争议的处理范围，当事人可以依法提起民事诉讼，直接按照民事诉讼程序予以处理。根据劳动部办公厅关于印发《关于＜劳动法＞若干条文的说明》（劳办发【1994】289号）精神，公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会的工作人员，以及农业劳动者、现役军人和家庭保姆等并非劳动法意义上的“劳动者”。因我国目前将劳动关系作为享受工伤保险待遇的前提条件，如在理论上界定“已 经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员”与用人单位之间并非劳动关系，则该部分人员不能适用《工伤保险条例》并享受工伤待遇。一些地方性高级人民法院在司法文件中也排除了退休人员作为《劳动法》意义上的劳动者。如天津市高级人民法院《关于审理工伤认定行政案件若干问题座