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最高人民法院关于 《审理建设工程合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 对建设工程合同及造价管理提出的新问题、新对策 中国建设工程造价协会专家委员会委员 上海市建纬律师事务所主任 朱树英 2010年6月20日 一、最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》的主要内容及其重点难点条款 1、关于合同效力： △第一条：建设工程施工合同无效的情形； ☆第二条：合同无效，工程验收合格的处理原则； ☆第三条：合同无效，工程验收不合格的处理原则； ☆第四条：违法转包、分包合同的处理原则； 第五条：施工中取得资质的，按有效处理； ☆△第六条：垫资原则上按有效处理； 第七条：劳务分包与工程转包。 2、关于合同的解除权： 第八条：发包人的合同解除权； ☆第九条：承包人的合同解除权； ☆第十条：解除合同后的处理原则。 3、关于质量问题： ☆△第十一条：承包人拒绝修复的处理原则； △第十二条：质量缺陷的处理原则； △第十三条：未经验收擅自使用的处理原则。 4、关于工程期限问题： △第十四条：实际竣工时间的确定； △第十五条：质量争议期间工期的处理。 5、关于工程结算标准和工程量的确定： ☆第十六条：工程价款的计算标准； ☆第十七条：拖欠工程款应计付利息； ☆第十八条：根据实际情况确定利息起算时间； ☆△第十九条：工程量计算； ☆△第二十条：逾期不结算的后果； ☆△第二十一条：“黑白合同”的认定； ☆△第二十二条：按固定价格结算； ☆第二十三条：可以不全部鉴定； 6、关于程序问题的规定： △第二十四条：建设工程不适用专属管辖规定； △第二十五条：总承包人、发包人、施工人为共同被告； ☆△第二十六条：实际施工人利益的保护； 第二十七条：保修责任。 7、生效时间： △第二十八条：解释的实施。（详见附件一） 说明：1、以上打“☆”者共16条均与工程造价有关，与解决拖欠工程款有关，是重点条款； 2、以上打“△”者共15条均系司法实践中的疑难问题，是难点条款。 3、以上打“☆”和“△”者共8条，既是重点，又是难点，需要特别重视。 （二）最高人民法院应对金融海啸发布有关工程合同的必威体育精装版规定 1、最高院民一庭对执行司法解释的指导意见 上述司法解释施行三周年之际，最高院民一庭该解释起草负责人、冯小光法官于2008年初发表《回顾与展望》（详见附件二），对各级法院准确执行该司法解释以及法官的自由裁量提出一系列的指导意见。 2、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二已于2009年2月9日由最高人民法院审判委员会1462次会议通过，自2009最高人民法院最高人民法院《关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》慎重适用情势变更原则，合理调整双方利益关系依法合理调整违约金数额，公平解决违约责任问题区分可得利益损失类型，妥善认定可得利益损失正确把握法律构成要件，稳妥认定表见代理行为正确适用强制性规定，稳妥认定民商事合同效力合理适用不安抗辩权规则，维护权利人合法权 2、建设单位与施工单位因有关预付款、进度款、签证款纠纷无法达成一致意见，造成施工单位停工待款并向建设单位主张相应的机械、设备、人员窝工损失，建设单位要求施工单位及时复工并向施工单位主张相应的工期、融资损失，导致双方发生索赔款的纠纷； 3、施工单位向建设单位提交工程结算报告及结算资料后，建设单位迟迟不能审定工程造价，并以施工单位未提交结算资料或提交的结算资料不齐全作为其拖延工程款结算的抗辩理由，造成工程结算拖欠的纠纷； 4、建设单位与施工单位在结算过程中，因对建设工程施工合同中约定的有关固定总价、固定单价、可调价的计价原则理解不同，造成有关结算款纠纷； 5、因施工企业的挂靠以及工期、质量确有问题，或者未及时依约交付竣工资料导致建设单位与施工单位的逾期竣工或质量缺陷及损失索赔纠纷 6、建设工程交付使用后，因建设单位主张发生工程保修事宜，在未获得施工单位事先同意的情况下，直接委托第三方进行维修，施工单位要求返还工程质量保修金时发生工程保修金纠纷。 （三）施工单位加强合约管理的主要环节 1、关于合同签约管理的主要环节 △ 强化投标单位的资质控制； △ 强化投标策略的进退应对； △ 强化签约管理的风险防范； A、谈判人员应负责合同的真实性、可行性； B、审查人员应负责合同的严密性、合法性； C、批准人员应负责合同的决策性、风险性。 2、关于合同履约管理的主要环节 △ 强化合同履约交底，让管理人员胸中有数：合同交底由造价人员从预结算角度进行，有利于解决特定项目的具体合同的利弊得失和应对措施； △ 强化合同资料专管，使证据管理落到实处：由造价人员专管履约资料，确保从证据角度搜集资料，有利于有效实施签证、索赔和确保及时进行预、决算； △ 强化履约