精品身份契约人权-法律发展的另一种解释.pptVIP

身份、契约、人权——法律发展的另一种解释 一、法律发展的多种解释 1、法的历史类型：奴隶制法、封建制法、资本主义法、社会主义法 2、古代法律制度、近现代法律制度 3、习惯、习惯法、成文法 4、法制、法治 5、民族法、全球法 6、简单法、复杂法 7、诸法合一、诸法分立 8、宗教法（神法）、世俗法（人法） 9、义务主体的法、权利主体的法 二、从身份到契约 1、梅因（S.H.S.MAINE 1822-1888） “所有进步社会的运动，到此处为止，是一个‘从身份到契约’的运动”。 “关于我们所处的时代，能一见而立即同意接受的一般命题是这样一个说法，即我们今日是社会和以前历代社会之间所存在的主要不同之点，乃在于契约在社会中所占范围的大小。” “我们决不会毫不经心地不理会到：在无数的事例中，旧的法律是在人生时就不可改变地确定了一个人的社会地位，现代法律则允许它用协议的方法为其自己创设社会地位。” （英）梅因著，沈景一译：《古代法》，商务印书馆1995年版，第97页，第172页 2、梅因主要观点 （1）在旧的法律中，身份决定了一个人的社会地位 （2）在现代法律中，人可以用协议（契约）创设自己的社会地位 （3）身份与契约和人的社会地位的关系是旧、现代法律的主要不同 （4）从身份到契约是一种社会进步 3、身份法的主要特点 （1）以出生定名分 （2）以先天定后天 （3）以天命夺意志 （4）以差别反平等 人的社会地位、权利与义务、受到的处罚都与人的身份联系在一起：贵族与平民、男与女、种族与民族、父与子女、官与民 3、契约的特点 （1）以协议定权义 （2）立足现在，着眼未来，以后天改变先天 （3）以意思自治为根本，自己主宰自己的命运 （4）以平等为基础 契约的历史意义 （1）契约与自由相关，契约与自由同义，促进了个人能力的发展 （2）契约促进了商品经济的发展 （3）契约限制了政府的权力，促进了民主政治的发展 （4）契约推动了社会发展，是现代文明之母 19世纪是契约法的黄金年代 三、从契约到人权 1、契约的历史局限 （1）经济上，契约反映并加强了经济竞争，但是激烈的市场自由竞争必然导致优胜劣汰，形成经济垄断。——契约不平等，契约不自由（经济强者对经济弱者的契约自由） （2）政治上，契约理念与民主政体相冲突[直接民主制（小国寡民）——间接民主制（大国众民）] （3）价值观念上，个人主义，“丛林法则”——社会关系紧张，牺牲多数个人或者整个阶级。弱者失去了任何发展的可能性，不能从国家获得必要的帮助和支持 契约的死亡 2、契约局限性分析 （1）契约要求的人的同质、同量不存在 （2）契约的长期发展导致了人的分化 （3）契约的自由与平等是人在商品生产与交换中的自由与平等，是物的平等而不是人自身的自由与平等。经济不正义随着生产力的发展而扩大，物质财富的创造者不能成为物质财富的所有者 （4）契约自由限制了国家在社会中的作用 （5）契约自由对于人的分工与合作，人类作为整体的存在、共同发展的不足 3、从契约到人权 （1）从契约自由到国家适度干预 A、反对经济垄断；限制契约自由；采取福利政策，增加社会救济，减少和消灭社会贫困 B、反对财阀政治，政治权利平等；尊重少数派权利；消除种族歧视、性别歧视；健全法制，实行法治 （2）从“优胜劣汰”到“优胜劣存”，发展权和生存权兼顾 （3）从个人本位到社会本位；政治经济制度的安排从个别和部分人的本位到全社会每个人的本位 （4）公平（等）与效益（率）兼顾——契约不能完全实现效益，也不能解决公平问题 （5）私法的公法化：经济立法出现——过错原则到无过错原则、公平原则；所有权神圣到所有权限制；契约自由到国家干预 （6）国际法中的不发达国家的集体生存和发展的权利 四、对当代中国的意义 1、消除身份对人的限制 2、防止市场经济发展中的垄断 3、加强国家对市场经济发展的调控，预防自由竞争带来的对人权发展的损害 * *