合同的订立讲义.docVIP

第二章 合同的订立 第一节 要约与承诺 本节学习目标 1、掌握要约与承诺的一般规则； 2、了解要约与要约邀请的区别。 　　一、概述 要约和承诺，是达成合意的方式，是合同成立的必经程序。订立合同的过程，就是双方当事人采用要约和承诺方式进行协商的过程。往往一方提出要约，另一方又提出新要约，反复多次，最后有一方完全接受了对方的要约，这样才能使合同得以成立。 要约与承诺，我们在日常生活中司空见惯，比如只要观察一下菜市场家庭主妇与小商贩关于菜价的讨价还价，就知道要约与承诺离我们有多近了。 主妇：“这鸡肉多少钱一斤？” 商贩：“七块八。” 主妇：“咋恁贵呢？都来禽流感了不是？五块？” 商贩：“五块？开玩笑，你给我买一百斤过来？，这样吧，我亏本卖了，六块七” 主妇：“行。” 二、要约 （一）要约的概念 要约是希望和他人订立合同的意思表示。 （二）要约的要件 1、发要约人必须是特定的。 2、要约是向相对人作出的。要约一般是向特定的相对人发出的，也可以是向不特定的相对人发出。例如，正在工作的自动售货机，自选市场标价陈列的商品等。 3、要约应以订立合同为直接目的。 Ａ、甲对乙声称：我正在考虑卖掉家中祖传的一套红木家具，价格暂定20万元。 Ｂ、甲对乙说：“我愿意卖掉家中祖传的一套红木家具，价格20万元，你要吗？” 4、要约应包含在被接受时就受其约束的意旨。甲公司给乙公司去信，提出要把一台电机卖给乙公司，该信件内容具体、清楚。信件中提到，双方须签订确认书。乙公司回信表示接受甲公司的一切条件。请问，甲、乙两公司之间是否成立了合同？ 5、要约的内容应当具体明确。 特别说明： 1.凡是表明“保留解释权或说明权”，均不能构成要约。 2.一旦构成要约，要约人必须接受合同约束，承担法律责任。 3.条件不完备不能构成要约，但是可以构成要约邀请。 （三）要约的方式 1、口头形式 2、书面形式 3、特定的行为形式 甲方为生产毛衣向乙方订购一套机织设备。双方本应签订书面合同，但乙方说没关系，表示肯定能在两个月内送货上门，并安装调试至顺利生产，故双方没有签订书面合同。两个月后，乙方准时将设备送到甲方，并进行了安装调试。但在后来的生产过程中，机器出现故障。甲方请乙方的专业人员又进行了两次调试，但故障仍未排除，于是，甲方以合同未成立为由，要求退货。 试分析：甲方要求认定合同不成立的请求有无法律依据？为什么？ 答案要点：甲的请求没有法律依据。此案中，双方虽没有签订书面合同，但乙方已履行了主要义务，而甲方也接受了。根据《合同法》第36条：“法律、行政法规规定或当事人约定采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。”因此，双方达成的协议已经成立。 （四）要约的效力 1、要约生效的时间 （1）口头要约自受要约人了解时发生法律效力。 （2）书面要约自要约到达受要约人时发生法律效力。（“到达”以到达受要约人所能控制的范围为准，而不以受要约人了解为准。） 甲公司于3月1日向乙公司发出一封商业要约信函，要以优惠价购买乙公司的某种商品，3月5日该要约到达乙公司传达室，恰巧乙公司董事长外出办事，3月7日董事长回来才看到该要约，问：该要约何时生效？ （3）采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 张某在3月1日用手机给李某发了一个要约，李某在3月3日才发现张某的短信，要约在3月1日生效。 2、要约的效力 （1）对要约人而言，要约生效，要约人就丧失了撤回的机会，但在特定情况下，要约人可以撤销。 （2）对受要约人而言，要约生效，意味着受要约人获得了承诺的资格，此时能决定合同是否成立的一方是受要约人。 （五）要约的失效 是指要约丧失法律拘束力，要约人不再承担法律责任，受约人不再具有承诺资格。 （1）拒绝要约的通知到达要约人 。 （2）要约人依法撤销要约（不包括要约人撤回要约，因为要约撤回时要约尚未生效，因此不存在失效的结果）。 （3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。 （4）受要约人对要约的内容作出实质性变更 。 （六）要约的撤回 1、含义—是指要约人阻止要约发生效力的意思表示。 2、条件—撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。 甲方于3月1日以普通信函的方式向乙方发出要约，3月2日市场行情突变，于是甲方于3月3日发出撤回要约的信函，以特快专递寄出，3月4日撤回要约的信函到达乙处，问：3月5日到达乙处的要约有无效力？ 答：3月5日到达乙处的要约因被撤回而无效。 3、撤销与撤回的区别 （1）目的上，要约的撤销在于消灭要约的效力；要约的撤回在于阻止要约生效。 （2）时间上，要约的撤销是在要约生效之后、承诺生效之前；要约