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第十三章 授予专利权的条件 第一节 发明和实用新型的专利条件 一、新颖性 新颖性是决定发明和实用新型能否获得专利的首要条件。只有对前所未有的新的发明创造成果给予专利保护，才切合专利法保护和促进发明创造的宗旨。如果对不具备客观新颖性的发明创造，也依专利法授予排他性的独占权，不仅起不到推动技术进步的作用，反而会妨碍已有技术成果的广泛利用。 (一)新颖性的定义 我国〈专利法〉第22条第2款规定：“新颖性，是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表过、在国内公开使用过或者以其他方式为公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向专利局提出申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。” (二) 新颖性的判断 在判断发明和实用新型的新颖性时，人们广泛采用了“现有技术”这一概念。所谓现有技术是指某一技术领域在某一时间以前已经公开的技术知识的总和。一项发明或实用新型，如果是现有技术中已经有的，那么它不具有新颖性；相反，如果是现有技术中没有的，那么它是新颖的。因此，判断新颖性的关键，是准确地对现有技术加以界定。 对现有技术加以界定，必须把握三个方面的标准，即时间标准、地域标准和公开方式。 1、公开方式 公开：一项技术处于可为非特定人获取的状态。 特定人：对于发明创造负有必威体育官网网址义务的人。 现有技术公开方式有出版物公开、使用公开和以其他方式公开三种。 （1）出版物公开 （书面公开） 出版物包括各种印刷的、打字的纸件，还包括采用其它方法制成的各种有形载体. 在进行新颖性检索时，最主要的出版物是专利文献. 单独对比 :当一篇对比文献中中现有的技术特征与申请案的特征相同,或者具备了申请案的特征时,才破坏申请案的新颖性. 出版物的出版发行量多少、有没有人阅读、申请人是否知道是无关紧要的。 对于印有“内部发行”等字样的出版物，确系特定范围内要求必威体育官网网址的，不属于本规定之列。 （2）使用公开 由于使用导致一项或者多项技术方案的公开，或者使公众处于任何一个人都可以使用该技术方案的状态，这种公开方式称为使用公开。即使所使用的产品或者装置需要经过破坏才能得知其结构和功能，也仍然属于使用公开。 使用公开不仅包括制造、使用、销售、或者进口，而且还包括通过模型演示使公众了解其技术内容的情况。 广告构成公开吗？ 必威体育官网网址试用是否丧失新颖性？ （3）以其他方式公开 指书面公开和使用公开以外方式的公开，实践中主要指口头公开。 2、地域标准 (1)绝对新颖性标准，是指在专利审查中，专利主管部门可以引用世界范围内的任何出版物或实际活动去否定一项发明的新颖性 (2)相对新颖性标准，是指在专利审查中，专利主管部门只引用一国之内的出版物或实际活动来判断一项发明是否具有新颖性。 (3)混合新颖性标准，是指兼顾绝对与相对新颖性的标准。即在出版物方面采用世界范围内的出版物上是否公开为标准，而在实际活动方面则在一国范围内分析是否公开使用过或以其他方式为公众所知。 我国判断新颖性的标准采用混合新颖性标准.出版物公开，该地域指全世界范围；如果是使用公开和以其他方式公开，则仅限于我国国内。 3、时间标准 (1)发明日标准。 (2)申请日标准。 (3)申请时标准。 我国《专利法》采用了这种判断标准现有技术的时间界限是申请日，享有优先权，则指优先权日。广义上说，申请日以前公开的技术内容都属于现有技术，但申请日当天公开的技术内容不包括在现有技术范围内。 4.抵触申请 (1)．抵触申请是指一项申请专利的发明或者实用新型在申请日以前，已有同样的发明或者实用新型向专利局提出申请，并且记载在该发明或实用新型申请日以后公布的专利申请文件中，先申请被称为后申请的抵触申请。 (2)．抵触申请是影响和排除新颖性的情形之一。 2000年3月1日 2000年 9月1日 2001年9月1日 甲 乙 甲公布 符合要求的申请案将在申请日起第18个月后被公布。从9月1日前已发表的出版物上无法找到，但事实上已有甲就同样的技术申请专利了。 虽然先申请没有被公开过但也认为是现有技术的一部分。 一般情况下按照先申请原则处理 但是如果先申请人撤回了他的申请 1.如先申请人在其先申请进入公开程序前撤回了他的申请，先申请的文件在撤回以后不被公开，则前后两项申请不构成抵触，后申请的新颖性不被破坏。 2.如先申请人在其先申请进入公开程序后撤回了他的申请，切公开时