公司法适用中的难点与热点-王保树.pptVIP

公司法适用中的难点与热点 清华大学法学院 王 保 树  五、有限责任公司股东资格的确认  ? 三、任意性法律规范的约束力?? ? （一）任意性法律规范的约束力并非是任意的 （二）选择适用的规范约束力始于选择 55条聘请会计师的规定。 ? ? （三）推定适用的规范的效力始于非排除适用的表示 ? ? 50条关于经理职权的规定 （四）补充适用的规范的效力始于作出补充规定 （五）违反任意性法律规范的法律后果 违反法律、行政法规，包括违反任意性法律规范。 何为违反任意性规范？ 选择者，不遵守规定； 未排除而不遵守规定； 补充规定，而不遵守。 违法者，效果？具有违反 强制性规范性质 无效：利益分配（35） 撤销：召开股东会（38－2） ? ? 四、适用不同性质规范的注意点 ? ? ? ? 四、适用不同性质规范的注意点 ? ? （一）强制性规范与任意性规范的区别点不在于自动适用，而是无条件自动适用 （二）强制性规范与任意性规范的相对性 强制性规范与任意性规范都有约束力 ? ? 1、任意性规范一旦被选择或可排除而不排除就对特定人特定行为具有了强制性 2、有的强制性规范在一定条件下可以转为任意性 股东会特别决议事项2/3以上同意 股份有限公司董事会过半数同意 （一）有限责任公司股 东资格确认实质是确认股东 与公司已经存在的法律关系 （1）股东资格即股东地位， 表现在股东与公司的法律关系中。 股东只能是特定公司的股东，股 东资格是相对于特定的公司而言 的。 （2）有限责任公司股东的股 东资格关键是得到公司承认。只有 这样，他才被通知参加股东会，才 被通知分配公司利润，才真正有意 义。 确认股东资格就是要确认股东 已经存在的股东资格。 （二）股东资格的确认不能与股东资格取得划等号 股东资格的确认与股东资格取得 是有区别的，也是有联系的 （1）股东资格取得是指自己的意思表示取得特定公司的股东地位 因参加设立公司、加入公司，或 者，因继受（受赠、继承、受让） 取得股东资格。 不论采用何种方式取得股东资 格，其共同点是： 当事人要与公司缔结一个表示 股东地位的原来不存在的新的法律 关系。 在取得股东资格的过程中，都 是股东作出意思表示，公司受领意 思表示。 （2）股东资格确认是对业已 存在的股东资格的确认 股东资格确认不是创设新的法 律关系，是对已有事实的确认。 股东资格的存在不受确认的影 响，仅是在出现纠纷时，才发生确 认问题。 股东资格确认需通过诉讼途径： 原告－股东；被告－公司 （3）原告因胜诉而确认股东 资格：已经存在股东资格的事实； 公司拒绝承认股东资格的理由不存 在。 股东资格取得是股东资格确认 的前提。股东资格确认主要不是关 注股东如何取得股东资格，而是关 注表示股东资格的事实是否已经存 在？ （三）坚持首先适用公司法第33条第2款的规定，是股东资格确认的原则 （1）公司法33条2款的规定是解决股东资格确认争议的基本根据。 只要公司股东名册记载了原告股东的姓名（或名称） 就应确认原告股东的股东资格。安建主编的《释义》认为，“股东名册在处理各股东关系上具有确定的效力，即记载于股东名册的股东，才可以依股东名册的记载主张行使股东权利。任何名义上或实质上的权利人在尚未完成股东名册登记或者股东 名册上的股东名义变更前，不能对抗公司，只有完成股东名册的登记或者名义变更后，才能成为对公司行使股东权利的人；公司仅以股东名册上现记载的股东确定为本公司的股东，给以股东待遇。”可以看出，立法工作者认为，股东名册在确认 股东资格中有对抗要件的地位。公司如不承认某人为股东，股东以股东名册的记载抗辩即可。 （2）股东名册与出资证明书、公司章程之间的关系 三者都具有证明力，但是 地位与作用不同。其中，公司 章程也记载了股东姓名（或名称）， 并有股东签名，与股东名册的证明 力类似；出资证明书侧重于证明出 资及其在资本中所占比例。但最重 要的是公司法给予了股东名册确认 股东资格的证明力的地位。因此， 坚持33条第2款的适用是原则。 例外情形。 （3）必须充分注意股东名册 登记与工商登记的不同意义和不同 功能 股东名册是股东行使股东权利 的依据；关于股东的工商登记是为 了保护第三人，第三人根据工商