第三十二章法与正义.pptVIP

第二十七章　法与正义 ;第一节　正义的释义;西文中的正义一词源自荷马史诗中的 dike 和 themis 。dike从词根deiknumi 推导而来，意为“我表明”、“我指出”，由此转意为判官对争论做出的判断，或争论一方提出的主张。 ;Themis 一词由词根tithemi 推导而来，意为“我提出”、“我制定”,作为名词，themis 意为“正义女神”。 拉丁文中的justus 兼有正义、合法、合法性等含义。现代英文里的justice，法文的droit，德文的recht，意大利文的diritto，均含有类似的语义。 ;“正义有着一张普洛透斯似的脸，变幻无常，随时可呈不同形状并具有极不相同的面貌。” 历史上比较有影响的正义定义有： 1、正义指一种德行。“己所不欲勿施于人”，“己之所欲乃施之于人”，“只照你能意愿它成为普遍律令的那个准则去行动”，“正义就是引导人们避免彼此伤害和受害的互利的约定”;2、正义意味着各得其所。人具有天然不同的品质，人根据能力不同担负不同的职位，各自分工贡献力量。正义就是“使每个人获得其应得的东西的人类精神意向”。 3、正义意味着一种对等的回报。“以其人之道还施彼身”，体现于报复主义刑罚理论。;4、主义指一种形式上的平等。比利时法学家佩雷尔曼说，正义是给予属于同一范围或阶层的人同样的对待。 5、正义指某种“自然的”，从而也是理想的关系。对这种关系的理解有分歧：古希腊思想家认为，“治人者”与“治于人者”是“自然的安排”；资产阶级认为，“自由、平等、博爱 ”是理想的关系；马克思主义者认为，正义意味着消灭阶级和阶级差别，首先是消灭阶级剥削和压迫。;6、正义指法治和合法性。英国哲学家、法学家金斯伯格认为，正义观念的核心是消除任意性，特别是消除任意权。正义的历史大部分是反对法的迟误，反对任意适用法律规范，反对法律本身不法的这些运动。;7、正义指一种公正的体制。美国法学家庞德和罗尔斯认为，正义意味着是一种体制，意味着对关系的调整和对行为的安排，以使人们生活的更好，满足人类对享有某些东西或实现各种主张的手段，使大家近可能地在最少阻碍和浪费的条件下得到满足。 ;“正义”本身是个关系范畴，它存在于人与人之间的相互交往之中，可以说：没有人与人之间的关系存在，就不会有正义问题的产生。 正义还是历史的产物，随着历史的发展而不断改变。 从实质内容上而言，正义又体现为平等、公正等具体形态。正义的具体性集中表现为正义是受一定社会的物质生活条件决定的。 ;二、正义的种类 1、柏拉图就已研究了法律与正义的关系，它将正义分为道德正义与法律正义两类。前者是个人和国家的最高美德，社会行为的普遍道德标准：“正义是智慧与善，不正义是愚昧和恶”。 法律正义则是诉讼正义，它体现为通过法律机器的正常运转而获得的后果或判决。; ;3、在当代，关于正义的划分可以说是各种各样。 第一，从主体的角度，把正义划分为个人正义与社会正义，个人正义适用于个人及其在特殊环境中的行动，指个人在处理与他人的关系中应公平地对待他人的那种道德态度和行为准则；社会正义适用于社会及其基本的经济制度、政治制度和法律制度，指一个社会基本制度及其所含规则和原则的合理性和公正性。;第二，从正义发生和实现的领域的角度，把正义划分为道德正义、经济正义、政治正义、法律正义等。道德正义是一种个人的美德或是对人类的需要的一种合理、公平的满足；经济正义和政治正义是一种与社会理想符合，足以保证人们的利益和愿望的制度；法律正义是一种通过创制和执行法律来调整人与人之间的关系及其行为而形成的理想关系。;第三，从正义与主体利益的关系，可分为实体正义与形式正义。 实体正义是关于制定什么样的原则和规则(包括道德原则和规则、法律原则和规则等)来公正地分配社会资源的问题，形式正义则是怎样实施这些原则和规则以及当这些原则和规则被违反的时候如何加以处置的问题。 在法律范围内，实质正义可以说是法律创制中的正义，形式正义则是法律执行和适用中的正义。由于实质正义和形式正义的划分正好对应了法的创制与法的执行和适用，所以法学论著广泛采用了这一分类。 ;实质正义 社会基本结构安排的价值目标、内容具有合理性。实质正义要解决如下两方面的问题：一是社会基本制度如何分配权利和义务；一是怎样规定社会合作利益的分配和负担方式。对这两个问题的解决，是许多法学家追求的目标，比较典型的有洛克、卢梭、康德、罗尔斯等。;美国的罗尔斯针对上述两个问题提出了两个相应的正义原则。针对第一个问题，罗尔斯提出了第一个正义原则，它的要求是，每个人都有这样一种平等权利，即和所有其他人的同样自由相并存的最广泛平等的基本自由体系；;针对第二个问题，罗尔斯提出了第二个正义原则，它的要求是，社会和经济的不平等将这样安排。（1）人们在收入和财富方面是不平等的，但这种分配必须是对