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国际商法第三次讨论 2008年2月10日，中国A公司电告美国某公司，欲以CIF条件向美国进口一批微波炉，总价款为58万美元，用不可撤销的跟单信用证支付价款。2月16日收到美国公司复电，要求提升到60万美元，中国A公司于2月19日电告对方同意其要求，美国公司2于20日收到电报，随后，美国公司将货物运至纽约港，交由运输公司承运，整批货物平均分装在三个集装箱内。双方一致同意，货到付款，美国公司在对方付清款项前保留货物的所有权。3月5日该批货物启运，3月8日，中国A公司将此批货物中的一批出售给中国B公司，3月10日承运船舶在公海航行时，由于船员的疏忽，船上发生火灾，出口公司托运的一个集装箱被火焚毁，其余两个则完好无损。3月15日货物运至上海港，中国A公司知道一批货物受损，拒绝接收其余货物。并向美国公司要求索赔，双方诉至法院。中国某商场从A公司手中购得其中一批微波炉，顾客张三从商场购买其中一台，在使用过程中微波炉发生爆炸，致使张三受伤，家里电冰箱也被炸坏，同时张三的朋友李四也受了伤害。 （1）根据有关法律规定，该合同于何时成立？何时生效？为什么？ 【1】根据有关法律规定，该合同于何时成立？何时生效？为什么？ 该合同于“美国公司2于20日收到电报”的时候 就成立了，因为这个时候承诺生效了。 1．合同成立的条件。 《公约》第23条规定：“合同于按照本公约规定对发价（发价即发盘）的接受生效时订立。”由此可见，只有受要约人对要约表示接受，合同方告成立。因此，本案的重点是判断是否存在要约，以及受要约人B公司是否对要约人A公司发出的要约做出了承诺，如果进行了承诺，则合同成立。 2．是否存在承诺。 《公约》第18条至第24条对承诺做出了具体规定。公约第18条规定：“（1）被发价人声明或做出其他行为表示同意一项发价，即是接受，缄默或不行动本身不等于接受。（2）接受发价于表示同意的通知送达发价人时生效。” 2月10日是一个要约，2月16日是新要约，2月19日是承诺。 承诺具有以下特点： （1）受要约人通过声明或做出其他行为对要约表示接受，即构成承诺。 （2）承诺于送达要约时生效。 （3）承认对要约进行某些修改的回复仍构成有效承诺。但是，如果受要约人对要约做出实质性修改，该回复不构成有效承诺。 【1】如果按照“英美法”，英美法采用“投邮主义‘的原则，即认为以邮件、电报作出承诺时，承诺一经投递，立即生效，合同即告成立。合同则在“中国A公司于2月19日电告对方同意其要求”就已经成立。 【2】如果按照“大陆法系”，大陆法系国家(除法国外)采纳用“到达主义‘，或称送达主义，即承诺的意思表示于到达要约人支配的范围内生效，合同即告成立。 合同生效的要件 合同的生效不同于合同的成立，合同成立后，能否发生法律效力，能否产生当事人所预期的法律后果，非合同当事人意志所能完全决定，只有符合生效条件的合同，才能受到法律的保护。合同的生效有着与合同成立完全不同的法律要件，适于一般合同生效的为普通要件： ①当事人具有相应的民事行为能力；②意思表示真实；③合同内容合法。依此要件，无民事行为能力或限制民事行为能力者所签之合同无效；因欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解或显失公平等意思表示不真实的合同无效或效力不定；因恶意串通、损害他人利益的合同，以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益的合同以及违反法律、行政法规的强制性规定的合同等违法合同也都无效。 由此可见，合同的成立不同于合同的生效，合同的成立要件也不同于合同的生效要件。合同的成立要件具有法定性，是由法律统一规定的，当事人不可作另外的约定。而合同的生效要件，除普通要件外，其特别要件具有意定性，可由当事人作自由的约定，这正是附条件、附期限合同存在的法理依据。 （2）该批粮食的运输保险应由哪一方当事人办理？保险费由哪一方负担？货物风险何时由卖方转移给买方？ 因为中国A公司和美国某公司以CIF,贸易术语成交, 在CIF条件下，卖方须办理买方货物在运输途中灭失或损坏风险的海运保险。因此，由卖方找保险公司订立保险合同并支付保险费.按一般国际贸易惯例,,CIF术语只要求卖方投保最低限度的保险险别。如买方需要更高的保险险别，则需要与卖方明确地达成协议，或者自行作出额外的保险安排。 CIF术语规定, 卖方必须承担货物丢失或损坏的一切风险，直至货物在装运港越过船舷为止因此,装运港的船舷为风险划分点,货物风险在美国某公司将货物交给运输公司承运人后,货物越过船舷时,卖方风险转移给买方,货物发生一切损失有买方承担,由买方向保险公司要求索赔. （3）如果双方采用的是DDP贸易术语，一箱货物在海上受损，中方能否决绝接收其余货物？为什么？结合英美法系、大陆法系、联合国国际货物买卖合同公约相关规定进行比较分析。 （4）假设货到