法理学导论法的概念解析：.pptVIP

《法理学》 授课人：尤陈俊 时间：2013年6月23日 第一讲 导论 为什么要学法理学？ “法理学”的研究领域 J. G. Riddall,Jurisprudence, London:?Butterworths, 1999. Preface? Acknowledgments 1 I hate jurisprudence: And what can be done about it 2 Teeth that can bite: John Austin 3 Austin toppled? The attack on the command theory 4 A matter of rules: Professor Harts concept of a legal system …… 一、为什么要学法理学？ “今天的法学教育被司法考试牵着鼻子走，它所培养的与其说是独立思考并具有判断能力的法学家，毋宁说是熟练适用法律的法律技术匠。”——【德】伯恩·魏德士 1917年，德国法学家尼尔逊（L. Nelson）在就当时的法学状况写下了题为《没有法的法学》的文章，他在其中强调，如果法学仅仅被理解为盲目的法律适用或机械的案例分析技术时，将会造成这样的后果。 纽伦堡审判 法律与道德的难题 恶法亦法？ 台湾地区《民法》第1条规定：“民事，法律所未规定者，依习惯；无习惯者，依法理。” 梁慧星主编《中国民法典草案建议稿附理由总则编》（法律出版社2004年版，第17页）第9条第1款规定：“民事关系，本法和其他法律都有规定的，应当优先适用其他法律的规定；本法和其他法律都没有规定的，可以适用习惯；既没有法律规定也没有习惯的，可以适用公认的法理。” 王利明主编《中国民法典学者建议稿及立法理由·总则编》（法律出版社2005年版，第22页）第12条第1款规定：“本法和其他法律都没有规定的，应当依据习惯；没有习惯的，依据本法确定的基本原则参照法理处理。” 二、“法理学”的研究领域 （一）法学的研究对象 法学是专门以法律现象为研究对象的一门学科。 如何理解“法律现象”？ 例子：法定结婚年龄的规定 西汉惠帝六年（公元前189年）规定女子在15岁至30岁之间必须出嫁，否则多征税。南北朝时期北齐后主（565年－576年在位）规定，女子14岁到20岁之间必须出阁，北周武帝建德年间（572年－577年）强制15岁以上男子、13岁以上的女子成亲。唐太宗贞观元年（627年）的法令，强制男子20岁、女子15岁以上成家 。 清朝政府规定，男子16岁，女子14岁，就达到结婚年龄，可以自便。根据一些史学家的实证研究，清代男女平均初婚年龄分别在 20－21 岁、17－18 岁，男子平均19.76 岁、女子 平均17.28 岁。 法律现象是反映法的存在和运作的现象。 （二）法理学的研究对象 1、法学体系 各种法律现象（包括其整体的一般发展趋势和相互之间的内在联系）以及法之中的普遍性、根本性的道理或原理。 第二讲 法的概念 “法”的词源 法的本质 法的特征 法的定义 “廌，解廌兽也，似牛一角，古者决讼，令触不直者。象形，从豸省，凡廌之属皆从廌。” 一、“法”的词源 《说文解字》：“灋，刑也。平之如水，从水。廌所以触不直者去之，从廌去。法，今文省。佱,古文。” 段玉裁注《说文》，在“廌”字条下如此写道：“《神异经》曰：东北荒中有兽，见人斗则触不直，闻人论则咋不正，名曰獬豸。《论衡》曰：獬豸者，一角之羊，性识有罪。皋陶治狱，有罪者令羊触之。按古有此神兽，非必皋陶赖之听狱也。” 《后汉书·舆服下》：“法冠，一曰柱后，高五寸，以纚为展筩，铁柱卷，执法者服之，侍御史廷尉正监平也，或谓之獬豸冠。獬豸神羊，能别曲直，楚王尝获之，故以为冠。胡广说曰：春秋左氏传有南冠而絷者，则楚冠也。秦灭楚，以其君服赐执法近臣御史服之。” （一）“法”的汉语渊源 《尔雅·释诂》： “典、彝、法、则、刑、範、矩、庸、恒、律、戛、职、秩，常也。” “柯、宪、刑、范、辟、律、矩、则，法也。”疏：“释曰：此亦谓常法，转互相训。柯者，执以取法也。宪者，《大雅·桑扈》云：‘百辟为宪’。辟，罪法也。刑、範、律、矩、则，皆谓常法也。” “法”“律”连用 《管子·七臣七主》：“法者所以兴功惧暴也，律者所以定分止争也，令者所以令人知事也，法律政令者，吏民规矩绳墨也。” 《说文解字》：“律，均布也。” 《唐律疏义·名例篇》：“律之与法，文虽有殊，其义一也。” 薛允升《唐明律合编·序》：“律之为言整齐划一之谓，也轻重得平之谓也，其名始于汉而其书已散逸。” 丘浚《大学衍义充》：“按律之名……凡度之长短、衡之轻重、量之多寡，莫不于此取止，律以着法，所以裁判群情，断定诸罪。” 拉丁语ius，最初指正义