1商法概述（下）.pptVIP

但商事立法在本质上与民法是一致的，都是市民社会的法律表现，因此在性质上都属于私法范畴。民法是对整个市民社会基于主体平等和意思自治而建立的各种社会关系的法律调整，具有抽象性和系统性，它有着由一系列抽象的规则组成的完备体系。 商法是市场经济的法律表现，是对构成市民社会基础的市场经济中基于营利而建立的特定社会关系的法律调整，具有具体性和实用性。它是由众多具体的市场组织规范和市场交易规范集合而成。就对市场经济的法律调整而言，民法提供的是一般规则，商法提供的是具体规则，所以民法是一般私法，而商法则是特别私法。 民法是纯粹私法，有着完备的自治体系；商法为混合私法，国家基于维护交易安全和保护消费者权益，对商法进行了一定的公法干预，但这并没有从根本上改变商法的私法性质。 在民商分立体制中，商法是私法领域中独立于民法的一个部门法。在民商合一体制中，商法则为民法所包容，并不是一个独立的部门法，其单行商事法规和民法之间是特别法与普通法之间的关系。 民法和商法的关系具体可以归结为以下几点： 第一、民法的所有权制度是对从事商品经济活动的正常条件的一般规定。 正如马克思所指出的：“流通是商品所有者的全部相互关系的总和。” 凡是商品货币以及它们的转化形式(票据等)都不过是所有权的另类表现形式，其结果都会导致所有权的让渡与取得。 因此对公司的财产权的确认行使、股票的发行与股票权利的行使、对作为商品所有权凭证的票据的保护、对财产的投保与保险的支付、破产后财产的清算等等，都要适用民法中关于财产所有权的一般规定。 第二、民法的主体制度是对商品经济活动主体资格的一般规定。 任何个人和经济组织，凡是从事带有营利性的商品经济活动，其法律地位的最终确定都是由民法上的主体制度来完成的。而商法上公司制度只不过是民法中法人制度的一种最典型形式。 对公司法律地位的确认，公司的权利能力和行为能力，公司的财产责任以及公司的国家监督等，都不过是对法人制度的具体化，都适用于法人制度的基本规定和要求。 第三、民法的债权制度是关于流通领域中的商品交换活动的一般规定。 票据权利的设定、移转、担保证明以及付款和承兑等，都不过是债权制度的具体化。同样商法中的保险制度也是债权制度的具体发展，保险合同是民法中典型的格式合同，保险法中的投保与承保、保险的理赔与索赔、海损的理算和补偿等等，都要适用民法中关于债的一般规定。 此外，票据法、保险法及海商法中短期诉讼时效的规定，是民法诉讼时效制度的补充与变更。商法中有关公司活动的代理，票据和保险行为的代理，在清产还债中的财产代理等制度，都适用于民法中关于代理制度的有关规定。而且民法中的民事责任制度也可以适用于一切商事法规和商事制度中。 总之，商事法规不过是依附于民法的单行法规，因为有民法的指导，这些商事法规才能有所依归。从这个意义上说，所谓商事法规只不过是民事法规的特殊表现而已。 民法与商法的区别 民法与商法的不同主要体现在以下几个方面： （一）立法价值取向不同。 民法和商法在立法价值取向上的最大差异是：在民法的诸项价值目标中，最基本的价值取向是公平，当公平与其他民法原则发生冲突与矛盾时首先选择公平，即在公平与其他民法原则的关系上是公平至上兼顾效益与其他。在商法中最高的价值取向是效益，其基本立法要求是效益至上兼顾公平与其他。 民法之公平 民法——公平至上。公平本为道德规范，主要是作为一种社会理念而存在于人们的观念和意识当中，其判别主要是从社会正义的角度，以人们公认的价值观和公认的经济利益上的公正、等价、合理为标准来加以确定的。主要强调的是权利和义务、利益和负担在相互关连的社会主体之间合理分配或分担。 公平原则既体现了民法的任务、性质和特征，也反映了民法的追求目的，是民事立法的宗旨、执法的准绳和行为人守法的指南。与其他法律原则相比，公平原则首先具有高度抽象性和高度概括性，公平要借助于其他民法原则来体现，是比其他民法基本原则更为基础、更为严重原则的原则。并且公平原则又具有加大模糊性，通常要要借助于其他具体原则来体现，即具体外化为平等、意思自治等较为明晰的要求。 然而，民法所倡导的公平、平等的价值理念仅局限于经济个体之间的公平和平等，它仅仅是形式上的公平和机会上的平等，而不能从社会整体利益出发去追求实质的公平和平等。 民法只能是个人利益的本位法和个人权利的维护法，只是从市场规则角度予以规范，在市场经济中，只要市场主体沿着民法规定的竞争规则去追求自身利益最大化，民法对于追求的结果予以承认并加以保护，至于由此产生的诸如社会不公问题，民法是无能为力的。 商法之效益 效益就其本质含义来说是指对经济利益的追求和经济利益的实现。效益原则强调必须对个人利益进行尊重和保护，要求社会主体必须注重投入和产出、成本和效益。对个人利益的追求是推动社会进步的主