2013司法考试商法个人笔记.doc

第一章 公司法 一、概述 1、一般特征 具有法人资格 独立承担责任 2、公司种类 人合、资合 本公司和分公司、母公司和子公司 3、基本原则 1、有限责任 2、人格否认 A公司不能清偿债务 B 股东滥用权力 1、未履行 2、为全面履行 3、抽逃出资 C 股东承担责任 滥用权力股东：1、补充赔偿责任（以未出资部分或抽逃部分） 2、一次责任 其他股东（发起人或实际控制人） ：3、连带责任 3、中介机构评估或证明不实等承担连带责任 二、公司的设立 1、设立方式 有限责任公司 发起设立 股份有限公司 发起设立或募集设立（35%） 2、发起人 A 资格：均可，国家也可以 B人数： 有限 1-50（包括后来） 股份2-200（不包括后来） C发起人责任：1、商事外观标准：以谁的名义签的就找谁 以自己的名义： 原则上找发起人，三种情况（予以确认+享有合同权利+履行合同义务）找公司 以公司名义：原则找公司，发起人为自己利益的找发起人（相对人善意），设立失败：发起人承担连带责任（因为发起阶段，发起人是合伙性质） 2、侵权责任：成立后找公司，没成立全体发起人承担连带责任 3、出资方式 1、可以：A货币 1、不低于30% 2、犯罪所得：可以成为股东，获得股权，不能直接划扣，应当拍卖或变卖 B实物 1、以所有权出资，否则按无权处分，善意取得处理 2、需要办理登记的财产 A交付未过户 主张未履行出资义务，限期完成权属变更手续。未完成------未履行出资 完成-------认定履行出资义务，从交付之日起享受股东权 B过户未交付 从实际交付之前不享有股东权利 C股权 4个条件：合法性+无瑕疵+手续全+已评估 P17 2、不可以：劳务、信用等（具有依附性，不能转让） 3、抽逃出资的认定：4种 P17 4、出资期限 有限公司：一般有限公司，分期，20%，3万，5年 一人有限公司，一次，10万 股份公司：发起设立，分期，20%，2年 募集设立，一次，500万 5、出资责任 法定机构验资，股东之间不得协议定价 1、出资不足（未出资或未足额出资）：补足+违约（被告股东向其他股东）+连带（原始发起人与被告股东向公司） 2、出资不实（主要涉及需要评估的财产存在虚假评估，货币是不可能出资不实的）：补足+连带（原始发起人与被告股东向公司） 注意：在出资时，出资不足和出资不实中的连带责任是原始发起人与被告股东向公司承担连带责任。原始发起人应当承担被告股东出资不足部分的责任，然后再向其追偿。 而在人格否认原则那里，是公司不能履行债务时，原始发起人与被告股东向公司债权人承担连带责任。 6、股东出资瑕疵 1、一般，按实缴出资额比例分红。允许有限公司章程约定对利润做出不按出资比例的分配方法 2、出资瑕疵时：A未履行+未全面履行+抽逃资金：限制（而非取消）财产权利，不限制表决权等 B有限公司，未履行+抽逃全部资金：可以剥夺股东资格 三、公司的股东 1、概念 都可以，对行为能力也无要求，有钱即可 2、股东资格 有限公司 内部关系：股东名册，判断是否是股东 外部关系：工商登记，未登记不得对抗善意第三人（即对于一股二卖可以善意取得） 3、实际出资人与名义股东 A名义股东不知情——冒名股东：与被冒名人无关，权利义务责任由冒名人（即实际出资人），即使股东名册是被冒名人，冒名人仍是股东。 B名义股东知情——名义股东：对内（名义股东与实际出资人）：按股份代持协议走 对外：名义股东 实际出资人与公司：其他股东过半数同意才能成为股东（未经半数同意不得仅以自己是实际出资人要求将自己变更为股东） 实际出资人与第三人：名义股东处分股权，第三人可以善意取得