行政法学5行政许可.pptVIP

第五章 具体行政行为 二、行政许可 1、行政许可的概述 概念（《行政许可法》第二条 ） 所谓行政许可，是指行政机关根据公民、法人、其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为 。 内涵 1、行政许可是应申请的，是被动实施，不同于行政处罚是依职权。 2、行政许可属于赋权行为。行政行为都具有法律意义，会影响权利义务，行政许可是赋予权利。 3、行政许可属于法律禁止的解除。凡是需要经过行政机关许可、批准审查的，在法律上都是禁止一般人做的。例如，没有营业执照不得经商，向某人颁发营业执照则意味着法律这一禁止对其解除了，但对其他人还存在。 外延 1、内外有别。行政许可是行政机关对外进行管理的手段，所以不包括其内部的批准。 2、一般关系和特定关系的审批。行政许可是指一般的管理关系中的审批，但是可能行政机关还有一些基于特定关系的管理审批。基于一般关系的是许可。基于特定关系的不是许可。例如，行政机关对其直接管理的事业单位、人事、财务、外事审批，这些不是许可。 教育部对大学投资，国家设立学校，为工作人员发放工资，拨教育款，这些都不是行政许 可。行政许可是两个独立的主体之间的，没有上述这种特殊的联系。国家工商机关和想获取营业执照的企业，是两个独立主体之间，是一般联系，是许可。 3、区别许可与确认。许可是赋权，确权是对已有东西的确认。例如，专利、商标，不属于许可，是对已有发明、商标的确认，对其进行确认，则可排他地使用。 4、行政许可的性质 特权说 赋权说 解禁说 本质是公民自由权的恢复 5、功能 （1）控制危险。 （2）配置资源。 （3）提供公信力证明。 2、行政许可的分类 ﹡一般许可与特殊许可 ﹡排他性许可和非排他性许可 ﹡权利性许可和附义务性许可 ﹡行为许可和资格许可 3、行政许可的设定 设定范围： 可以设定许可的事项?： 直接涉及公共利益或个人重大利益的特殊活动（安全）； 有限自然资源的开发利用、公共资源的配置或特定行业的市场准入（特许）； 特定职业行业资格、资质的确定（资格）； 特定设备、设施、产品、物品的检验、检测、检疫（技术）； 企业或者其他组织的设立（主体）。 可不设定许可的标准 ：可不？ ◆能够自主决定的； ◆市场能够调节的；例如，一般企业产品的价格由其根据供求关系自主决定 ◆能够自律管理的；例如，行业组织、中介机构 ◆能够事后监督的。 设定主体： 第十四条 本法第十二条所列事项，法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。 第十五条本法第十二条所列事项，尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可；尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。 地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。 能够设定许可的主体包括：全国人大及其常委会的法律、国务院的行政法规、地方性法规、国务院的决定、省级政府的规章，但国务院的决定、省级政府的规章只是解决临时、暂时的需要。各省级人民政府制定的规章，以一年为限，实施了一年后，若还要继续实施，则要转化为地方性法规。 价值取向与原则 保障公民基本权利为核心 依法设定；公众参与；适当；成本—收益 案例 某省卫生局向全省所有医院下发文件，规定凡是在本省医院销售的药品，必须在该省卫生厅办理“登记”手续，否则医院不得采购。某药品生产企业将其刚投入试产的新药报到卫生厅备案，结果卫生厅要求其提交营业执照等资质文件十余种，并指出其中的三份资质文件不合格，不能办理登记手续，也不能在该省的医疗机构销售。此药品生产企业认为该省卫生厅违法设定行政许可，遂将其告上法庭。? 问题：该省卫生厅的行为是否合法。 本案属于典型的违法设定行政许可案件。根据《中华人民共和国药品管理法》和《中华人民共和国药品管理法实施条例》的规定，药品生产企业具有合法的营业执照和生产许可证,即为合法药品产品企业，其产品经国家食品与药品监督管理部门批准上市后(取得药品生产批件)，就可以投入生产并在全国范围内销售。本案的省卫生厅无权对药品生产企业的产品在本省的销售设置“登记”程序。该登记行为的设定是违法的，既违反了行政许可设定事项的规定，也违反了行政许可设定权的分配规则（作为省级