中小股东利益立法保护的国际比较及启示.pdfVIP

资本观察 ●■____________ 中小股东禾IJ益立法保护的国际比较及启示 口梁红英 一、中小股东利益立法保护的重要性 上市公司行为的基本法律进行了修正。尽管各国公司治理模式、立法体 学术界对中小股东利益保护的研究多将其置于公司治理理论框架 例和所属法系存在重大差异．但保护中小股东利益是此轮法律改革的核 之下。认为建立完善的公司治理是预防、减少上市公司违法违规行为和 心。正是由于这种局面的出现，为将不同国家投资者保护的力度进行横 侵害股东利益的关键。归纳起来，主要有两种研究思路。第一种思路秉承 向比较提供了可能性。 “伯利一米恩斯”的两权分离理念．他们从所有权和经营权分离的角度出 二、中小股东参与公司治理的立法保护 发．将探讨的重点放在委托人～代理人问题上。要求解决的核心问题是 参与公司治理是所有股东的固有权利．因此通过立法保障中小股东 股东和经理层之间的利益冲突和代理问题．主要关注解决这一代理问题 参与公司决策的权利是改善公司治理、预防上市公司侵害股东利益的重 的相关机制，如独立董事制度、薪酬激励计划以及公司控制权市场等；第 要途径。不过．在各国公司治理的实践活动中，中小股东所起的作用不 二种思路则是从20世纪末期逐步发展起来的．理论界将其称为“法和金 同．相关立法对其参与公司治理法律权利的界定也存在一定差异。总体 融学”理论，其主要倡导者拉．泼塔∞Portaeta1)等人将公司治理界定为 上．遵循英美法系传统的国家和地区中，由于股权相对分散。而且大型企 使中小投资者利益免受大股东攫取的一组制度安排．认为．在现实经济 业融资更多地依赖于发达的证券市场。因而倾向于对中小股东提供更周 中。不仅存在所有权与经营权相分离的矛盾，还存在所有权和控制权相 全的保护；而追随以日本和德国为代表的大陆法系的国家和地区里，基 分离的矛盾。在很多公司中，都存在控股股东。他们通过各种杠杆控制手 本没有建立发达的资本市场，企业主要依赖于以银行为核心的间接融资 段以较少的资金取得较多的投票权，从而偏离“一股一票”的原则。这种 体系．股权相对集中，因此对中小股东利益保护相对薄弱。 La 情况下．他们可以通常都可以对公司的管理层实施有效控制．此时大股 Porta等人从定量分析的角度，将中小股东参与公司治理的立法 东和中小股东之间的利益冲突便成了公司治理中的主要矛盾。借助信息 保护分为七个方面：1．每一股份有一投票权：2．允许股东邮寄他们对企业 和地位上的优势．他们有可能在企业项目选择、规模扩张、董事任命以及 的代理投票权：3．允许少数股东累积投票或在董事会有相应比例的代 控制权转移等重大经营事项上．仅顾个人私利而损害公司和中小股东的 表；4．在股东大会之前，股东是否需要冻结股份；5．存在强制性的少数股 利益。因此。如何对控股股东施加有效约束、对中小股东的利益提供保护 东保护机制：6．授权某股东召集临时股东大会的股份百分比少于或等于 也具有较强的理论研讨价值。 10％样本均值；7．股东拥有优先购买权且该权利只有得到股东同意才能 上述两种思路的基本出发点不同，因而政策主张也存在重大差异。 让渡。我国自20世纪90年代初期开始的公司制改革以来。在综合借鉴 总体上．追随所有权一经营权分离的学者将完善公司治理的政策主张主 了发达国家立法经验的基础上，颁布并两次修改了我国的公司法。下表 要放在公司内部制度创新上，强调通过激励(如薪酬激励计划、经理人市 l结合他们给出的数据．将我国公司法上的中小股东利益立法与几个主 场)和监督(如独立董事制度、监事会、外部独立审计机构)机制对公司管 要国家(或地区)的情况进行了简单比较。 理层行为加以诱导和约束。使他们的行为合乎股东利益最大化目标。而 囊1：●与公司治理的中小股东立法保护 法和金融学学者则强调立法及其执行机制对投资者利益保护的作用．其