关于订立劳务派遣服务协议若干问题的思考.pdfVIP

2012 年第25 卷第3 期 广西警官高等专科学校学报 Journal of Guangxi Police Academy 2012 Vol.25 No.3 关于订立劳务派遣服务协议若干问题的思考 伍志锐 （广西警官高等专科学校，广西 南宁 530023） [摘 要]在劳务派遣三方法律关系中，争议较多地集中在劳务派遣机构与用工企业之间的权利义务划分上。为 了实现实施劳务派遣的预期目的，劳务派遣机构与用工企业应按照法律的规定以及各自的具体情况，合理、公 平地设定劳务派遣服务协议中各项条款的内容。 [关键词] 劳务派遣服务协议；法定必备条款；自由约定条款 [中图分类号]D912.5 [文献标识码]A [文章编号]1008-9438 （2012）03-0048-03 种争议。第二，对于被派遣劳动者来说，劳务派遣中 一、劳务派遣法律中的合同体系 存在着双重劳动雇佣的法律关系。被派遣劳动者与 劳务派遣机构之间通过依法订立劳动合同产生形式 劳务派遣是法律设定的多种用工形式之一，它 上的雇佣关系；用工企业为被派遣劳动者安排劳动 指劳务派遣机构与劳动者建立劳动关系，再将劳动 任务，是劳动力的实际使用者，它与被派遣劳动者之 者派遣到实际用工企业，被派遣劳动者在用工企业 间是实质上的雇佣关系。如何正确地划分劳务派遣 的指挥监督下从事劳动。和常规的用工形式相比，劳 机构与用工企业对劳动者承担的义务，既能让这两 务派遣的本质特征是劳动力的雇佣与使用相分离。 个雇主各司其职，又可以让双方所承担的义务相加 与劳务派遣法律关系下的三方主体相对应，劳动派 之后，等同于在正常劳动关系下一个用人单位在劳 遣中的合同体系一般由三个层次的合同所构成：（1） 动法上应尽的义务，在理论上与实务中均是一个难 劳务派遣服务协议，即劳务派遣机构与用工企业签 以把握的问题。 订的具体实施派遣行为的协议。（2）劳动合同，即劳 务派遣机构与劳动者订立的有关确立劳动关系的协 二、劳务派遣服务协议的条款内容及其 议。（3）用工合同，即用工企业与被派遣劳动者签订 订立 的关于劳动过程中彼此权利义务的协议。其中，劳务 派遣服务协议是劳动合同产生的依据，劳动合同是 在劳务派遣法律关系中，用工企业与劳务派遣 制订用工合同的基础；劳务派遣服务协议的目的必 机构之间的关系是一种平等的民商事关系，他们之 须通过劳动合同得以实现，而劳动合同的内容有赖 间的劳务派遣服务协议属于民事合同。民法属于私 于用工合同予以落实。 法，民事合同的当事人双方属于平等的主体，双方得 在劳务派遣三方法律关系中，争议较多地集中 到民法的平等保护和签订契约的自由；而劳动法属 在劳务派遣机构与用工企业之间的权利义务划分 于社会法；劳动合同双方当事人属于强弱不同主体， 上，如被派遣劳动者需缴纳的个人所得税由谁来履 通过限制契约自由，对劳动者给予偏重保护。对于劳 行代扣代缴、经济补偿金由谁支付等等。容易产生争 务派遣服务协议的内容，劳动法不应有太多强制性 议的原因有二：第一，从内容上看，根据《合同法》、 的规定。派遣机构与用工企业遵循私法自治的原则， 劳动合同法》及其他劳动保障法律法规与民事法律 《 在协议中自行协商确定双方的权利义务，劳动法只 的规定，劳务派遣中三个层次的合同都涵盖法定必 需要保证用工企业与派遣机构作为共同雇主对劳动 备条款与当事人自由约定条款两个部分。但由于现 者责任的总和大致相当于标准劳动关系中用人单位 行法律规范对这三个合同的内容只有较为原则的规 的责任，并要求两者对劳动者承担连带责任即可。如 定，当事人