某招投标项目代理服务费纠纷案例 .docVIP

通 知 各投标公司： 你们提出的执行异议复议程序已正式启动，根据合肥市中级法院要求，你们必须再次举证和申辩，现将拟好的陈述申辩意见上传在池州市卫生局网站，请你们下载后，盖上公章，同第五轮招标交纳的代理服务费预收款收据和银行付款凭据以及退还未中标品种保证金的银行收款凭据（复印件）一起，于2007年5月9日前以特快专递方式直接寄往“合肥市中级人民法院执行局”，逾期，责任自负。 如合肥市中级法院仍维持蜀山区法院的裁定，认为你们提出的执行异议不成立，请你们务必于2007年5月月14日前直接向蜀山区法院提出诉前财产保全申请（你们必须提供等额财产担保，文稿在池州市卫生局网站，下载后盖章），将蜀山区法院扣划的百信安徽分公司财产予以冻结，并在十五日内向蜀山区法院提起民事诉讼，等你们起诉百信安徽分公司返还招标代理服务费预收款纠纷案判决后，依法申请执行或参与债权分配。同时加快药品招标代理服务费的统计结算进度。 附：财产保全申请书 财产保全申请书 申请人： 法定代表人： 住所地： 被申请人：上海百信药品招标代理有限公司安徽分公司 负责人：张广海，经理。住所地：合肥市淮河路海亚大工业世界写字楼602室。 被申请人：上海百信药品招标代理有限公司 法定代表人：陈华峰，董事长。住所地：上海市物华路85号11楼 请示事项：依法冻结被申请人在蜀山区法院存放的银行存款 元。 事实与理由：申请人与被申请人药品招标代理服务费预收款纠纷案，申请人即将向贵院起诉。现因贵院在执行李文忠和被申请人债务纠纷案中，已将申请人预交给被申请人的位于池州市农行营业部的银行存款扣划至贵院帐户，被申请人除该财产外，别无其他财产可供执行，为防止申请人债权落空，保证将来生效判决得以顺利执行，且贵院执行李文忠和被申请人债务纠纷案即将进入处分给付阶段，情况紧急，不立即采取财产保全，将使申请人合法权益受到难以弥补的损害。为此，申请人依据《民事诉讼法》第九十三条的规定，申请贵院对被申请人在贵院帐户存放的银行存款 元予以查封。申请人愿以同等现金予以担保，如申请不当造成被申请人损失，申请人愿以担保财产予以赔偿。 此致 蜀山区人民法院 申请人： 二OO七年 月 日 陈述申辩意见 审判长、审判员： 就我司与申请执行人李文忠执行异议复议一案，提出如下意见，请予采纳。 一、本案中，我司交付给被执行人分支机构（以下简称百信安徽分公司）的代理服务费预收款，根据最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第八十五条“债务人或者第三人将其金钱以特户、封金、保证金等形式特定化后，移交债权人占有作为债权的担保，债务人不履行债务时，债权人可以以该金钱优先受偿”的规定，在性质上是我司向百信安徽分公司交付一定数额的金钱作为履行给付百信安徽分公司药品招标代理服务费义务的担保。该交付的金钱具有金钱质的共同本质，即我司将金钱作为质物交付百信安徽分公司占有，但并不丧失质物（金钱）的所有权，以此作为担保的方式，担保我司不履行支付招标代理服务费义务时，百信安徽分公司可以该金钱优先受偿。 本案我司交纳的代理服务费预收款完全符合金钱质的构成要件： 1、我司与百信安徽分公司间存在药品招标代理服务收费质押合同关系。纵观百信安徽分公司在其制作发布的《招标文件》之《招标须知》中“每个投标人在递交投标材料时需交纳代理服务费预收款，每个品种规格预收取1000元，每个投标企业最高预收10万元”、“预收款交至招标代理机构和池州药品招标办共同开设的帐户，以保资金安全”、“该款项在采购周期结束后多退少补。未中标品种规格在签订中标合同后7日内予以退还”。在其制作发布的《招标文件》之《投标邀请函》中“帐户：上海百信药品招标代理有限公司安徽分公司，开户行：池州农行营业部，帐号：060201040006141”等规定，结合我司已按《招标文件》规定予以执行的事实，我司同百信安徽分公司已经达成药品招标代理服务收费协议，在该主合同中设有招标代理服务费预收款质押条款，即以交纳代理服务费预收款的方式，作为未来支付代理服务费的担保，具有质押合同的性质。 2、我司以金钱为质押标的并实际向百信安徽分公司转移金钱的占有关系。我司或直接向百信安徽分公司在池州农行营业部的060201040006141帐号交款或通过先交款至百信安徽分公司在合肥农行绿都、逍遥津支行再转款至百信安徽分公司在池州农行营业部的060201040006141帐号的方式，已实际交纳代理服务费预收款。 这里的预收款在药品采购周期届满、结算之前依法不是百信安徽分公司应收取的投标企业招标代理服务费，不具备所有权要件，依法只能是我司向百信安徽分公司交付的金钱质物。 （1）作为药品招投标收费和业务主管部门的省物价局、卫生厅《关于建议暂停对上海百信药品招标代