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22 南京大学法律评论 2000年春季号 企业托管经营合同初论 张 淳 [内窖提要] 企业托管经营合同在我国是一种新出现的无名合同。本文对这种合 同的概念、 性质、法律特征与法律适用作 了分析 ，对这种合 同的主要条款作 了列举 ，并对这种合 同双方 当 事人 的来 自信托法上 的权利义务及其演绎原则作 了列举和论述 。 企业托管是指企业所有者通过 民事程序将所属企业移交给他人并委托其经营管理 。 企业托管作为一种企业经营方式 ，在我 国是在二十世纪九十年代 中期才开始被作为对 国 有企业经营机制 的一项新 的改革措施而运用 。企业托管在我国的运作过程通常表现为 ：被 托管企业 的国家主管机关在对该企业进行资产评估的基础上 ，以其所有者代表身份 同托 管企业签订企业托管经营合 同，并依据这一合 同在一定期 间内将被托管企业移交给托管 企业 ，由托管企业派出其管理人员进入被托管企业担任法定代表人和各部 门负责人并通 过他们 的所作所为来实现 由前者对后者的经营管理 ；在托管期 间被托管企业仍作为独立 民事主体存在 ；与企业托管有关的各项事宜 ，均 由企业托管经营合 同约定 。这便使企业托 管经营合 同成为企业托管的依据 。对企业托管 的法律调整 ，正逐步得到我 国国家的重视 ， 对企业托 管经营合 同的规制则是这一法律调整的重要 内容 ；可见对与这一合 同有关 的法 律 问题 ，的确值得认真研究 。 一 、 企业托管经营合 同的概念 、性质 、特征与法律适用 企业托管经营合同是指企业所有者与托管企业就前者将其所属企业作为被托管企业 移交给后者并委托其经营管理 ，后者将经营管理所得利润交付前者或者保留于被托管企 业所达成 的协议 。 企业托管经营合 同在性质上属于信托合同。理 由如下：第一 ，企业托管经营合 同的性 质决定于企业托管的性质 ，而企业托管在性质上恰恰属于财产信托关系；(1)第二 ，企业 ·张淳 ，男 ，现为南京大学法学院教授 ，研究方 向为民法、合 同法与信托法 。 [1] 关 于企业托管在性质上属于财产信托关系的论述 ，详见张淳 ：“试论对企业托管 的法律调整 ”，《中 国法学)1999年第 6期 ，第 64—72页 。 企业托 管经 营合 同初论 23 托管经营合同与信托合同在 内涵上一致 ：信托合 同是关于信托人将其财产转移给受托人 管理 ，受托人将 由此所得利益交付信托人或者其所指定的第三人的协议 。[I]由上述企业 托管经营合 同定义可见该合同明显属于这类协议范畴 。而 只要将被托管企业视为一项财 产 ，(2]则可以断言信托合同之概念在处延上必然包括企业托管经营合同。 企业托管经营合 同为企业经营合 同的一种 ，故为企业经营合 同具有的主要法律特征 ， 亦 同样为企业托管经营合 同所具有 。有学者将企业经营合 同的法律特征概括为 ：(1)企业 经营合 同的主体为企业所有者和经营者 ；(2)企业经营合 同是转移企业经营权 的合 同；(3) 企业经营合 同是双务合 同；(4)企业经营合 同是有偿合 同。[3]然而 ，企业托管经营合 同同 其他企业经营合 同如企业承包经营合同、企业租赁经营合同等相 比较 ，又的确具有其鲜明 的个性 ；正是 由于其个性 的存在 ，致使这种合同还必然具有为其他企业经营合同所并不具 有的法律特征 。从法理角度看 ，为企业托管经营合同所独有的法律特征包括 ：(1)企业托管 经营合 同是为第三人利益订立的合 同。在企业托管情形下 ，尽管被托管企业 已被移交给托 管企业经营管理 ，但该企业仍为独立 的民事主体 ，故其 因与企业托管经营合 同有关而作为 该合 同之第三人存在 。我 国的改革实践早 已将企业托管 的 目标确定为实现对被托管企业 资产 的保值增值 ，[4]且 已有地方性行政规章对这一 目标予以确认 ，[5]而这一 目标的实 现恰恰体现着使被托管企业 的原有利益得到了维护和使该企业获得了新的利益；(2)企业 托管经营合 同是要物合 同。依法理 ，凡信托合 同皆属要物合 同。[6]既然企业托管经营合 同在性质上为信托合 同，则其 自然亦属于要物合 同。由于通说认为要物合同 自标的物交付 之 日起成立 ，[7]故将企业托管经营