证券投资者保护基金有限责任公司法律风险之刍议_证券金融论文.docVIP

证券投资者保护基金有限责任公司法律风险之刍议_证券金融论文 证券投资者保护基金有限责任公司法律风险之刍议_证券金融论文 【摘 要】作为证券市场的一项基础性制度，证券投资者保护基金制度将有助于保护中小投资者的利益和推进证券市场风险防范与处置之长效机制的建立。在我国资本市场改革进入攻坚阶段，中国证券投资者保护基金有限责任公司获准设立，标志着我国证券投资者保护基金制度的正式启动。但在现实运作中证券投资者保护基金有限责任公司也不断遭遇到源于制度设计缺陷的法律风险，而要化解这些风险就必须进一步完善相关的法律制度。 　　【关键词】证券投资者；保护基金；证券公司；法律风险 　　 　　近年来在我国的证券市场上，闽发证券、新华证券、南方证券等券商频频出事，除了曝出惊人的交易黑幕以外，还给监管当局留下了巨大的资金黑洞与处置难题。而历史总有相似之处，美国、加拿大、香港等国家(地区)的证券市场在上世纪六七十年代也曾出现过与此颇为相似的一幕，当时由于市场的长期低迷，不少证券经纪商相继破产关门，因无力偿还客户保证金而导致广大中小投资者损失惨重。于是，有关监管当局创设了一项旨在保护中小投资者利益的制度——证券投资者保护基金制度，也被称为投资者赔偿计划，其主要做法是由监管当局发起设立一支非营利性的基金，以政府融资和各证券机构按一定比例缴纳的会费为主要资金来源，当证券机构出现破产风险时，由该基金在对中小投资者作出全部或部分的损失补偿。目前，这一制度已被越来越多的国家所采用，为保证这一制度能行之有效就必须有一位专业尽责的基金管理人，各国通行的做法是设立一个在既能独立运作又受严格监管的专门机构来负责基金的管理和使用。 　　2005年8月，国务院批准设立了中国证券投资者保护基金有限责任公司，这标志着我国的证券投资者保护基金制度正式启动，而中国证券投资者保护基金有限责任公司(以下简称证投保基金公司)作为我国证券投资者保护基金的法定管理人，甫一亮相便引发了市场各方的关注与期待。但在当前的法律框架和市场环境下，证投保基金公司无疑还面临着诸多难题，笔者认为，其中亟待破解的是由于制度设计不足所带来的种种法律风险。 　　 　　一、设立证投保基金公司的法律框架及其当前运作情况 　　 　　新《证券法》第134条明确规定：“国家设立证券投资者保护基金，证券投资者保护基金由证券公司缴纳的资金及其他依法筹集的资金组成”，这就成为我国设立证券投资者保护基金的根本法律依据。而由证监会、央行和财政部共同颁布的《证券投资者保护基金管理办法》(以下简称《管理办法》)第2条则规定：“设立国有独资的中国证券投资者保护基金有限责任公司，负责基金的筹集、管理和使用。”由此证投保基金公司作为证券投资者保护基金法定管理人的身份得以明确。同时《管理办法》还明确了证投保基金公司的权利义务与组织结构。根据《管理办法》，证投保基金公司以9人董事会为最高决策机构，并受到证监会、央行和财政部的共同监管，其主要职责有监控证券公司的风险情况，参与处置有问题的证券公司，对投资者的相关损失进行登记甄别和赔付等。 　　根据现有的公开资料显示，中国证券投资者保护基金有限责任公司已于2005年8月30日注册成立，公司性质为国有独资，以来自财政部历年认购新股冻结资金利差余额专户的63亿元人民币为注册资本金，另外，央行还发放了617亿元的专项再贷款作为公司的启动资金。目前，登记的公司董事只有8人，全部为政府官员，其中4人来自证监会，2人来自央行，2人来自财政部。自2005年9月正式开业以来，除对之前被证监会行政关闭的多家问题券商的个人保证金债权进行登记甄别和赔付，该公司还先后托管了广东证券、中国科技证券和中关村证券三家券商。而据媒体必威体育精装版披露，现证投保基金公司有意将这三家被托管券商合并重组为一家新的证券公司，并由其以控股股东的身份来参与新公司的经营。 　　不可否认，我国设立证投保基金公司是借鉴了海外成熟市场的成功模式的，例如，美国的证券投资者保护公司(SIPC)和香港的投资者赔偿公司(ICC)等，但由于种种原因，其又不可避免地处处显现出“中国特色”，中西结合并非不好，但必然会需要一个磨合的过程，在现实运作中证投保基金公司遭遇到的众多难题与风险也正是源于此。 　　 　　二、在法律维度内探讨证投保基金公司当前面临的种种风险 　　 　　(一)与现有法律法规体系存在的冲突 　　1．与《公司法》的内在冲突 　　新《公司法》第26条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”依此推测，证投保基金公司作为国有独资公司，其注册资本金理应由国家出资。但来源于财政部认购新股冻结资金的利息专户的63亿元资金是否属于国家所有呢?这一点在法律上是有疑问的，因为依照《关于股份公司取得的新股申购冻结资金利息征收