论商标显著性与商标受保护范围的关系.pdfVIP

目 录 前言 1 第一节 商标显著性理论 2 一、显著性含义 2 二、第二含义原则 5 三、商标显著性强弱理论 15 第二节 商标显著性对商标受保护范围的影响 17 一、合理使用制度 18 二、案例23 第三节 启示 27 参考文献 33 论商标显著性与商标受保护范围的关系 商标受保护范围也就是商标权人行使禁止权的范围。商标权人的禁止 权是商标权中一项比较特殊的权利。与专利权和著作权中的禁止权相比有 两个方面的差别，一方面后两者禁止他人使用权与权利人的专有使用权的 范围是一致的，都是指向同一个权利对象。而商标权中的禁止权和使用权 的范围则不相一致，商标权人的使用权仅以核准注册的商标和核定使用的 商品为限，而禁止权有更宽的效力范围，扩展至与核准注册的商标相近似 的商标及与核定使用的商品相类似的商品。如 《与贸易有关的知识产权协 议》第 16 条规定“注册商标所有人应享有专用权防止任何第三方未经许可 而在贸易活动中使用与注册商标相同或近似的标记去标示相同或类似的商 品或服务，以造成混淆的可能。”我国《商标法》在第52 条 1 款中规定“未 经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与注册商标相同 或近似的商标”是侵犯注册商标专用权的行为。其他国家的商标法也大多 作此规定。而且各国的公平交易法或反不正当竞争法还进一步规定在相同 或类似商品上将他人的注册商标不作为商标使用而是作为商品的包装、商 品的名称或在其产品的广告宣传、展览或交易文书中使用的，商标权人同 样可以提起反不正当竞争之诉，以保护自己的商标。赋予商标禁止权以更 宽的效力范围的目的是为了防止产生市场混淆和保护商标权人的权利。另 一方面，专利权和著作权对其调整对象的保护范围是一致的，如对于著名 的文学作品的著作权人和一般文学作品的著作权人，他们所享有的著作权 是一样的，并不因作品的著名而享有特殊待遇。但商标权人则不同，不同 商标的权利人因其商标显著性的不同其行使商标禁止权的范围是不一致 的。本文旨在对商标显著性与商标受保护范围的关系进行一初步研究，从 而对工商企业者有所启发。 1 第一节 商标显著性理论 一、显著性含义 商标作为一种将一经营者的商品或服务与其他经营者的商品或服务相 ①显著性应是商标的固有属性，也是商标 区别的并可为视觉所感知的标记， 注册的实质条件和积极条件，这是各国商标法所共同认可。如德国商标法 第 3 条规定：“一切标识，尤其是包括人的姓名在内的文字、图片、字母、 听觉标识、包括商品或其包装的形式的三维设计以及包括颜色或颜色组合 在内的其他装潢，只要适宜与把一个企业的商品或服务同另一个企业的商 品或服务相区别，均可作为商标受到保护。”英国商标法第 1 条规定：“在 本法中商标是指任何能够用图象来表示的记号，这种记号能够把某一企业、 事业的货物或服务和其他的货物或服务区别开来。”《与贸易有关的知识产 权协议》第 15 条规定：“任何能够将一个企业的商品或服务与其他企业的 商品或服务区分开来的标记或标记组合，均应能够构成商标。”我国商标法 第 9 条规定：“申请注册的商标，应当具有显著特征，便于识别，并不得与 他人在先取得的合法权利相冲突。” 但显著性在商标法上却是一个抽象概念，《保护工业产权巴黎公约》第 六条规定：“申请和注册商标的条件，由本联盟各成员国的本国法律决定。” 把这一问题抛给了各国自行解决。而各国商标法均未正面对显著性下定义， 部分国家从规定欠缺显著性商标不得 申请注册而对显著性作出了消极解 释。②如日本商标法第 3 条规定：“对于与自已业务有关的商品以及服务所 使用的商标，除了下列商标外，可以取得商标注册。一、仅由以一般的使 用该商品以及服务的通用名称的方法表示出的标志所构成的商标。二、该 ① 刘春田主编: 知识产权法（第二版）,中国人民大学出版社, 2002 年，第255页 ② 曾陈明汝著：商标法原理 ，中国人民大学出版社， 2003年，第113页 2 商品以及服务所惯用的商标。三、仅由以一般使用该商品的产地、销