刑法笔记第七周.docVIP

第七周

不作为的构成要件：

负有作为义务①

具有作为的可能性。

结果回避可能性。（只有当行为人履行作为义务可以避免结果发生时，其不作为才可能成立犯罪）

不作为与作为具有等价性。

详细案情:

?????宋祥福在醉后回家,和妻子吵架.妻子生气,想自缢.后宋去找邻居叶某来劝阻.叶某走后,妻子还是这样.宋祥福不管这些事情.在妻子搬好凳子,准备好绳子后,宋仍然置之不理.并

且去了一里外的父母家,等到其第二天回来的时候,其妻已死.

?????河南省南阳法院判宋祥福五年徒刑.

???该案主要涉及到到到道德与法律的关系.在我国的现行的婚姻法中明确规定夫妻之间有相互扶养的义务。那么夫妻间有没有作为救命的义务呢？既然夫妻间只有扶养的义务，那么这样来说，夫妻之间就不存在救命的义务了。这样看来，夫救妻的话就一般而言，只不过是道德上的事了，不应算在法律上了。在这个角度而言，不应算宋祥福是犯罪的

???关于这个问题，在那个时候存在两种观点，一种是以武汉大学的马克昌为首的，他是赞成这个判决的。在他看来，重大的道德等于不作为义务的第五个来源。而持另一种对点的是以陈兴良以首的，在他看来，道德应该赞成法律。但他并不同意这样的判刑的。在刑事法评论的第225面他曾经涉及到这个问题。

??在《中国刑法案例及学理研究》中，提到两种观点，一是先行行为。如果说夫妻吵架的话，而且是丈夫刺激使妻子想寻死的话，那么也就因此有了义务来源。不过这还有一个条件，那就是确确实实有人当场，并且是当场吵架导致妻子想要上吊自杀，对方在那里袖手旁观不给予任何的帮助的话，那么他就有那个义务去使其不自杀。辞海中扶养是指夫妻之间在物质和生活上相互帮助对方。若一方生病在床的话，另一方不管什么样的原因，都要给对方以帮助。由此可以推出面对伤害更大的时候，一方更应不管什么的原因，都有义务去给对方以帮助。在本案中的[宋祥福并未给其妻以帮助，因此，宋祥福的行为就应该属于违反法律的规定。

???在现代的时期中，我们国家度未赞成重大的道德应该属于不作为义务的来源，而在大陆法系的国家中，就是这样的一个观点。

???在老师看来，宋祥福的行为应该受到处罚，在道德上要受到遣责，在法律上要受到处罚。

危害结果与法益侵害的关系

有法益侵害意味着有危害结果——危害结果是所有犯罪的必备要素。

有危害结果并不一定存在法益侵犯，可能存在正当防卫等阻却违法、责任的情形。

/Article/llqy/201211/8718.html

如果认为“正如国民须遵循一定的价值基准实施行动，而刑法是对违反该价值基准的行为实施处罚，因此，刑法的任务是维持社会伦理”的话，便是“行为反价值论”；反之，如果“以存在价值基准各异的形形色色的人们为前提，认为刑法有必要保护人们的共同生活所必需的必要基本价值”，并且认为“刑法的存在是为了保障价值基准各异的人们的共存，保护作为个人生存基础门生命、身体、自由、财产”的话，则是“结果反价值论”。

危害行为与危害结果之间的因果关系

实行行为与实害结果之间的引起与被引起的关系。

实行行为本身具有法益侵害危险。因果关系的发展过程，实际上是危险的现实化过程。

在现实生活中，有些案件的因果关系并不明了，特别是一因多果、多因一果。

研究意义：

危害行为与危害结果存在因果关系，表明该危害行为与危害结果属于同一个案件，成立一罪；否则，该行为与危害结果可能属于两个案件。

危害行为与危害结果存在因果关系，如果是故意犯罪，则可能成立既遂；如果是过失犯罪，则可能成立犯罪。否则，只可能成立故意犯罪未遂或者无罪。

确定结果加重犯的成立。

判断因果关系的标准——合法则的因果关系

实行行为符合客观规律的造成结果时，应当直接肯定因果关系，将结果归属于实行行为。

条件说：无A则无B，这是理解因果关系的一种主流方式。

几种特殊的因果关系

因果关系的断绝。前条件对某一结果还没有起作用时，与此无关的条件导致了该结果的发生。被害人必然死亡前，将其杀害——前者故意杀人未遂；后者既遂。

假定的结果关系。虽然某个行为导致结果发生，但即使没有该行为，由其他情况也会产生相同的结果，如：杀了已经被判死刑的人——存在因果关系，故意杀人既遂。

二重因果关系。甲乙在没有意思联络的情况下，分别在丙的杯子里面投入致死的毒药，并在同一时间内产生

未记完。

可替代的充分条件。沙漠旅行，甲投毒，乙钻孔——甲故意杀人未遂；乙既遂。

合义务的择一的举动。（略）

流行病学的因果关系

该因子在发病的一定期间之前起作用；

该因子的作用程度越明显，患病率就越高；

该因子的分布消长与流行病学观察记载的流行特征并不矛盾；

该因子作为原因起作用，与生物学不矛盾。

判断因果关系的标准——禁止溯及理论

在因果关系的发展过程中个，可能介入被害人自身的因素、行为人的行为、第三人的行为和自然力。

判断的基本思路

行为