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西窗法雨

价值判断这东西,有事就是见仁见智.所以,有些西方人相信,必须慎重对待自己认为不好(de)法律.吧自己(de)标准强加于人,便容易导致没有理性没有秩序而只有暴力.

西方人时常认为,当世俗法律和更高(de)法则发生冲突(de)时候,更有义务去服从后者.这样才能防止世俗社会中有人利用法律造成专制.

人无法摆脱时间命运(de)安排,但可以选择自己(de)行为,从而选择自认为更好(de)法律秩序.

大家都说,法律(de)有点在于它具有稳定性和明确性.可是,很多人并未意识到,它(de)优点也正是它(de)缺点.正式因为它具有稳定性,不能朝令夕改,所以遇到特殊情况便无法随机调整；正式因为它具有明确性,不能模棱两可,所以遇到未曾遇见过(de)情形,便难以灵活处置.而人(de)智慧就可以随机应变.（如果再加上人(de)自觉自律,那么在治国上能说认知不如法治吗）

其实,法律(de)缺陷是法律本身固有和无法消除(de).而最后选择法治,仅仅觉得法治比人治要可靠,因为,人(de)自觉自律是不恒常(de).

纠正人(de)犯罪(de)手段只有两个：心灵(de)教训和肉体(de)制裁.前者是道德,后者是法律.洋人以为人性恶,觉得教育(de)力量是软弱(de),教育无法抑制人(de)犯罪倾向,因此特别喜欢用法律（圣经影响）.

西方人班相信,纠正以及防止政府犯错误(de)最好办法,就是“以权力制约权力”.而“以权力制约权力”首先表现为法院存在于政府旁边.如果法院存在于政府之中,那人们只能寄希望于政府及人员(de)“道德自律”了.

在西方(de)法律文化中,政府被认为是除了为公共利益进行管理之外,别无特权.就是在管理中,政府也要遵守自己(de)承诺.政府是为民众权利而产生(de),当然不能随意破坏民众权利.与此同时,东方政府(de)“回答”市场不存在“承诺”(de)含义,而是“赐予”.

政府是基于契约而产生(de),政府也要遵守契约.

西方人就是以这种方式讲述“权力是人民给予(de)”,同时以此告诫在公领域不要想到“上下关系”,而要想到“契约关系”.

法律不仅要关心大多数人,而且关心少数人,因为法律是跟所有人有关(de).

总而言之,大多数人(de)喜恶似乎不能作为个人权力(de)唯一立法依据.

人(de)人性和理性决定了他们具有先于法律权力(de)自然权力；这些人具有(de)权利,不是由国家(de)法律决定(de),而是自然存在、与生俱来(de).

某些权力是天生具有(de),无论国家(de)法律是否承认,这些权力都是永恒(de).

国家法律必须尊重某些最基本(de)自然权力,因为国家制定法律权利(de)权力本身也是自然权利(de)授权,而且国家制定法律权利只能是对人们原有(de)自然权利(de)肯定,而不是什么恩赐.

应该意识到,当人们使用善良违法(de)方式表达意愿时,他们(de)政治及道德(de)要求是相当迫切(de),这本身恐怕已经足以使政府反思自己(de)法律与政策.

从另一个角度来看,就共同(de)需要而言,人们(de)利益总会发生冲突,因而同样地要照顾最大多数人(de)最大需要.

不论是在西方还是在中国,“秩序”也许(de)确是首要(de).我们一定会发觉,没有“秩序”,一切恐怕真(de)无从谈起.

“法律面前人人平等”,可以称为法律外(de)平等.这种平等主要(de)是法律适用上(de)平等,因为,它不大关心法律制定在内容上是否平等.适用上(de)“法律面前人人平等”很重要,是起码(de)平等,它标志着人治文化向法治文化(de)基本转换,能够做到这点已经相当不错了.

但是内容上(de)平等也十分重要.

法律(de)目(de)在于公正,而不在于法律本身,因此,当法律不能实现公正时,公正本身便是超越法律(de)判决依据.

法律和正义完全就是一个事物(de)两个方面.当然,这只是西方法律思想中(de)某一观点或派别,更多(de)人则是在不断地争论法律和正义是不是一个东西.他们一方面希望法律是“神圣”(de),“恶法非法”;另一方面有希望法律可以摆脱价值判断(de)干扰.

康德：“道德与法律(de)区别在于前者约束内心,后者约束外在行为;前者只具有说服力,而后者具有一种物质(de)强制力.”

法律不是自上而下(de),而是自下而上(de)；它(de)基础主要在于人们(de)主动接受,而不是被迫服从.

自然正义：不能违反显而易见(de)公平正义,即使法律(de)规定再清楚不过时也是如此.人们无法证明某类公平正义是绝对真理,然而通过实践