电大电大国际私法法期末考试小抄论述题.docVIP

1、论意大利法则区别说。

意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯。他抓住了法律的域内效力与域外效力这个法律冲突的根本点，而且把解决法律冲突的问题分为两个相互联络的方面来进行探讨：即城邦法则能否适合用于城邦内的一切人和城邦法则能否适合用于城邦以外的城邦居民。

他在过去封建主义法律合用上的绝对属地主义基础上，提出了一条法律合用上的属人主义,揭示了外国人法与本国物法之间的联络,阐释了法的域内效力与域外效力问题，提出了解决法律冲突的方法,创建了国际私法。

2、论萨维尼的法律关系本座说。

由德国法学家萨维尼(Savigny１７79~1861)所提出。法律关系本座说的提出,终于把国际私法推动到一个新阶段，从而使萨氏被喻为“近代国际私法之父”。萨维尼强调指出,为了便于国际交往和降低法律上的障碍，必须认可内外国人法律地位的平等和内外国法律的平等。他还竭力反对从自然法的观点出发，以法律规则自身的性质来决定其是否可适合用于各种特定的涉外民事关系,而主张从法律自身的性质来探讨其“本座”(sｅat)所在地，而且合用该“本座”地法,而不应拘泥于是否为外国的法律。提出了如身份关系的本座法应是当事人的住所地法，物权关系的本座法应是物之所在地法；债的本座法在通常情况下应是履行地法；继承的本座法应是死者死亡时的住所地法;家庭关系的本座法则当以丈夫与爸爸的住所地法为主。

″″的历史功劳重要体现在三方面:一方面,他在分析与探寻各种法律关系的本座所在时,重要是从法律关系的“重心”以及与法律关系存在最密切、最重要的联络出发的。其次,他的学说对推动欧洲冲突法的法典化和冲突法的趋同化的发展有着重大影响。再次，他使国际私法从荷兰学派开创的特殊主义--国家主义的影响下解放出来，重新回到普遍主义——国际主义的轨道上。

３.论意思自治原则

″″是指在协议法律关系方面,当事人既然可以依据“契约自由”原则按照自已的意志创设某种权利义务关系,那么，他们当然有权自行决定协议应合用的法律。意思自治原则是法国法学家杜摩林于16世纪创建的。／各国在立法中普遍规定了意思自治原则,认可当事人在协议关系中有选择适使用方法律的自由,但当事人在多大范围内享受这种权利，各国法律规定是有差异的，这么，就有了无限意思自治原则和有限意思自治原则之分。无限意思自治原则主张当事人选择法律的权利是绝对的,不受任何限制,当事人可以选择任何一国法律作为协议的准据法。事实上，绝对的权利和自由是不存在的，主张无限意思自治原则的国家也认为当事人选择协议准据法时,必须满足两个条件：第一,当事人选择法律的意思必须合法,不能排除与国家利益、社会公共利益关于的强制性法律规范的合用。第二,当事人选择协议的准据法必须是善意的，有合法的目标。凡以胁迫、欺诈、恶意同谋等方式选择准据法，凡故意躲避强行性或禁止性法律规范选择准据法，均属无效选择。有限意思自治原则主张当事人选择的准据法必须与协议有内在的联络，当事人不得选择与协议没有实际联络的国家的法律作准据法。当事人选择协议的准据法必须以一定的方式体现出来,体现选择法律意图的方式有两种：明示的意思自治和默示的意思自治。明示的意思自治是指协议当事人在缔结协议之前或在争议产生之后,以文字或言词明确作出选择协议准据法的意思表达。默示的意思自治是指当事人在协议中没有明确规定应合用的准据法的情况下,经过缔约行为或其余某些因素来推定当事人已默示批准协议受某一特定国家的法律支配。

4．论我国关于侵权行为损害赔偿法律合用的规定

19８６年颁布的《中华人民共和国民法通则》对侵权行为损害赔偿法律合用作了规定，我国关于侵权行为损害赔偿法律合用的规定与世界大多数国家的规定基本一致，其内容重要有：侵权行为的损害赔偿,合用侵权行为地法律。关于侵权行为地法律的拟定，最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见(试行）》第187条作了解释：侵权行为地法律包含侵权行为实施地法律和侵权成果发生地法律，假如两者不一致，由人民法院选择合用。

当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的,也可以合用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的侵权行为是侵权行为的，不作为侵权行为解决。

5．论《死者遗产继承法律合用条约》

《死者遗产继承法律合用条约》于１988年１0月在海牙国际私法会议第1６届大会取得经过,该条约有５章３1条，其重要内容有:(1）条约的合用范围.除遗产处罚方式、处罚遗产的能力、关于夫妻财产的争议、非因继承而设立而让与的财产权利、利益或财产事项不合用条约外,一切遗产继承的法律合用问题均合用条约。即使应合用的法律是一非缔约国法律,条约仍应合用。（2）条约采取了“同一制”继承制度.条约将死者的遗产当作是一个不可分割的整体，规定合用统一的准据法。这一准据法原则上是死者死亡时的惯