合同的担保课件.pptxVIP

合同的擔保;第一節合同的擔保概述;三、合同擔保的法律性質

（一）合同擔保具有從屬性。

（二）合同擔保具有補充性。

（三）合同擔保具有保障債權實現性。;第二節保證;;（二）保證的法律性質

1、附從性

具體表現在以下幾個方面：

（1）成立上的附從性。

（2）範圍和強度上的附從性。

（3）移轉上附從性。

保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的範圍內繼續承擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。（《擔保法》第22條）

（4）變更、消滅上的附從性。;2、獨立性

3、補充性或者連帶性

按照《擔保法》第17條和18條等的規定，保證分為一般保證和連帶責任保證。一般保證體現了保證擔保的補充性，連帶責任保證體現了保證的連帶性。;二、保證合同

（一）保證合同的概念分析

保證合同，是指保證人與債權人訂立的在主債務人不履行其債務時，由保證人承擔保證債務的協議。其有如下特徵：

1、保證合同是單務合同、無償合同。

2、保證合同為諾成合同。

3、保證合同為要式合同。

4、保證合同為附從性合同。

;（二）當事人

保證人資格問題較為複雜，對此應從以下幾點加以分析：

1、主債務人不得同時為保證人。

2、國家機關原則上不得為保證人。

《擔保法》第8條規定，國家機關不得為保證人，但經國務院批准為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外。

;3、學校、幼稚園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體不得為保證人。（《擔保法》第9條）

4、企業法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權範圍內提供保證。（《擔保法》第10條）

5、具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作保證人。（《擔保法》第7條）

;《擔保法解釋》（以下簡稱“法[2000]44號”）第14條規定，不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同後，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，人民法院不予支持。

;（三）保證合同的內容和形式

保證合同的內容也可指合同的條款。

根據《擔保法》第15條規定，???證合同一般具有如下內容或曰條款：

1、被保證的主債權種類和數額；

2、債務人履行債務的期限；

3、保證的方式；

保證方式包括一般保證和連帶責任保證。不同的保證方式對當事人的利益影響較大，應予明確規定。;4、保證擔保的範圍；

5、保證的期間；

6、雙方認為需要約定的其他事項。

三、保證方式

（一）一般保證與連帶責任保證

《擔保法》第16條規定，保證的方式有：（一）一般保證；（二）連帶責任保證。

;一般保證，是指當事人在保證合同中約定，債務人不能履行債務時，由保證人承擔保證責任的保證。（《擔保法》第17條第1款）

連帶責任保證，是指當事人在保證合同中約定保證人與債務人對債務承擔連帶責任的保證。（《擔保法》第18條第1款）

這兩種保證之間最大的區別在於保證人是否享有先訴抗辯權。;在一般保證情況下，保證人享有先訴抗辯權，即“一般保證的保證人在主合同糾紛未經審判或者仲裁，並就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。”（《擔保法》第17條第2款）

在連帶責任保證的情況下，保證人不享有先訴抗辯權，即“連帶責任保證的債務人在主合同規定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證範圍內承擔保證責任。”（《擔保法》第18條第2款）

;需要注意的是，一般保證中保證人的先訴抗辯權並不是在任何條件下均可行使，有下列情形之一的，保證人不得行使前款規定的權利：（一）債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發生重大困難的；（二）人民法院受理債務人破產案件，中止執行程式的；（三）保證人以書面形式放棄前款規定的權利的。（《擔保法》第17條第3款）

另外，一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有權抗辯。（《擔保法》第20條第1款）;所謂抗辯權，是指債權人行使債權時，債務人根據法定事由，對抗債權人行使請求權的權利。（《擔保法》第20條第2款）

保證人承擔何種方式的保證責任就顯得十分重要，最好在保證合同中明確約定。

當事人對保證方式沒有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

（《擔保法》第19條）

（二）單獨保證和共同保證

;（三）一時保證和最高額保證

保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協議在最高債權額限度內就一定期間連續發生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。（《擔保法》第14條）

就單個主合同分別訂立保證的保證方式為一時保證。

在最高債權額限度內就一定期間連續發生的借款合同或者某項商品交易合同訂立保證的保證為最高額保證。

;四、保證擔保的範圍

《擔保法》第